Источники международного права
В российской доктрине господствует теория согласования воль как основной и единственный способ образования м/п норм.
Основные положения теории:
Создание норм МП – процесс, происходящий в соответствии с нормами МП, касающимися нормообразования;
Влияние политических факторов (ситуации в странах, м/н сообществе в целом и др.);
Создание норм МП – это процесс согласования воль в отношении содержания правила поведения и признания данного правила юридически обязательным;
Воля государства определяется его интересами;
Согласованность («we-win») и взаимообусловленность (т.е. как минимум 2 государства) – основные черты процесса;
В процессе создания норм государства юридически равны (при принятии окончательного проекта нормы 1 государство имеет 1 голос).
Итак, нормы МП не создаются большинством. Большинство принимает проект, а дальше дело за согласием каждого государства. Принятие проекта большинством еще не означает того, что норма вступает в силу немедленно.
Источники МП – это нормы, в которых существуют, находят выражение нормы МП.
Ст. 38 Статута Международного Суда ООН, 1945 г. – суд применяет:
М/н конвенции (общие и специальные);
М/н обычаи как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы;
Общие принципы права, признанные цивилизованными нациями;
Судебные, арбитражные решения и доктрины.
Это отражает содержание западной доктрины в отношении источников МП (на сегодняшний день + все резолюции м/н организаций, обязательные и рекомендательные).
Российская доктрина МП исходит из 2 источников: м/н договора и м/н обычая (+ обязательные резолюции м/н организаций). Судебные решения рассматриваются как вспомогательные средства образования норм МП, а принципы права считаются выраженными в договоре или обычае, но не самостоятельными источниками МП.
Обычай:
Обычай – это сложившаяся практика в отношении правила поведения.
Существует 2 стадии формирования обычая:
I стадия – возникновение сложившейся практики (т.е. формирование правила поведения);
II стадия – получение подтверждения в отношении юридической силы обычая со стороны государств (opinio juris).
Пример: правило дипломатической неприкосновенности (договорная норма – только с 1961 г.), правило нераспространения суверенитета на космическое пространство (первый ИСЗ, 1957 г.).
Временных рамок формирования обычая нет. Первый шаг – практика (обыкновение), у которой есть шанс либо стать обычаем, либо остаться обыкновением (как, например, правила дипломатической вежливости).
Обычай может быть универсальным (всепризнанным) либо локальным (если хотя бы 2 государства выразили свое opinio juris).
МП исходит из того, что все государства свободны в выражении своего opinio juris (в том числе и молчаливыми действиями). Нет четко закрепленного, формализованного перечня таких способов. Задача юриста – найти и доказать существование opinio juris.
Возможен отказ от opinio juris.
Недостатки обычая:
Неписаное правило поведения →
неясное содержание, нечеткость;
проблема выражения opinio juris;
важная роль юристов.
Длительность формирования.
Недостатки обычая привели к выходу на 1-ый план м/н договора как основного источника МП.
Договор:
быстрый и эффективный процесс образования норм;
ясно выраженные, писаные нормы права в результате;
возможность всех государств принимать участие в создании норм МП, согласовывать свои позиции по данной норме (страны Азии и Африки «выпали» из процесса формирования обычая, т.к. недавно получили независимость).
Предлагается делить договоры на:
1)договоры создающие право – как источник права
2) договоры –сделки.
Но на самом деле их тяжело отелить так как один договор может предусматривать положения общего применения и взаимные обязательства участников.
Договорные нормы и обычные – взаимодействуют.Обычные нормы могут изменяться договорным путем
После II-ой мировой войны – активный процесс кодификации норм МП.
Кодификация – это обобщение, анализ и развитие (улучшение) обычных норм путем закрепления данных правил поведения в договоре. особое мето занимае ГА ООН сотоящий из 34 человек избираемых на 5 лет и действующих как личный состав.
Например, дипломатическое и консульское право – Венская конвенция о дипломатических сношениях 1961 г. и Венская конвенция о консульских сношениях 1963 г. Право м/н договоров - Венская конвенция о праве м/н договоров 1969 г.
Общие принципы,признанные цивилизованными нациями:
Цивилизованные государства – правопослушные нации; «миролюбивые государства» - ст 4 устава оон.
Некоторые относят данный источник к основным,а не вспомогательным
Перечня принципов нигде нет.Точки зрения:
Опп – общепризнанные,основные принципы мп
Вышеназванное – это принципы отраженные в основных источниках мп,договорах и обычаях.А общие принципы – юридически начала в национальных правовоых системах государств
Отечественная доктрина – правила юрид техники :lex posteriori derogate priori,lex specialis derogate generalis. – сводить все к юртехнике не корректно
Резолюции м/н организаций:
Они не упомянуты в 38 ст,но их часто относят к вспомогательным.
Однако есть и другая точка зрения: право принимать решения подобные заложено самим договором,н-р устав оон.А участники соблюдают резолюцию ГА ООН не потому,что она – источник,а потому,что она отражает сложившиеся нормы международного обычного права.В связи с этим появляется термини – мягкое право. Решения являются не обязательными (за исключением решений по внутреорганизационным и финансово-бюджетным вопросам) – однако как показывает практика государства стремятся,чтобы их действия не расходились ч предписаниями. Например,такие резолюции как всеобщая декларация пч 1948 итд
Односторонние акты государств
Они могут порождать юридические обязательства,но не могут порождать норму права.
Есть и другое мнение – молчаливое согласие порождает ожидание.
Международны суд: акт свидетельствующие о принятии – намерение гос-ва и публичность акта.
В повестку дня комисии мп с 1997 включен вопрос об односторонних актах государства.
Пример акта – закрепление туркменистаном в 1995 статуса постоянного нейтралитета – га оон приняла резолюцию о поддержке этого акта
Решения судов и арбитражей:
Лукашук – первостепенное значение в толковании м-п норм
МП находится под сильнейшим влиянием англо-саксонской системы права → силен прецедентный подход. Ст. 59 решение суда обязательно лишь для участвующих в деле сторон по данному делу – хотя на практике суд всегда опирается на предыдущие решенияю
На решения суда ссылаются часто как доказательство выявленного обычая.Бывает,что решение суда отражается далее в принятых документах,то есть правило движется к основному источнику
Решения нац судов не следует относить к источникам,отя некоторые так делают.
Доктрина:
Роль доктрины была огромна в 18-19 вв., когда обычай был основным источником МП, а МП было «правом ученых» (Гуго Гроций и др.).
Сейчас доктрина – лишь одно из средств создания м/п норм.