Экзамен зачет учебный год 2023 / Постановление Европейского Суда по правам человека от 17 мая

66. Статьи 19 и 37 предусматривают меры особой защиты женщин в условиях вооруженного конфликта:

"Статья 19. Командиры, если это допустимо, уведомляют противника о намерении бомбардировать населенный пункт с тем, чтобы нон-комбатанты, и особенно женщины и дети, могли быть удалены.

Статья 37. Соединенные Штаты признают и защищают во враждебных странах, оккупированных ими, религию и мораль; исключительно частную собственность; личность жителей, особенно женщин: и неприкосновенность внутренних отношений. Нарушения этих правил строго преследуются".

67. Статья 22 содержит принцип различения комбатантов и гражданских лиц:

"Тем не менее благодаря прогрессу цивилизации за последние века так же неуклонно развивается, особенно в сухопутной войне, различение между частными лицами, принадлежащими к неприятельской стране, и самой неприятельской страной с ее вооруженными силами. Все больше признается принцип, согласно которому следует щадить личность невооруженного гражданина, его имущество и честь, насколько допускает военная необходимость".

68. Статья 44 содержит перечень правонарушений и суровых наказаний для виновных солдат:

"Излишнее насилие, совершенное против лиц в стране, подвергшейся вторжению, любое уничтожение имущества иначе как по приказу уполномоченного офицера, любой разбой, грабеж или присвоение, даже после занятия места основными силами, любое изнасилование, ранение, причинение увечий или убийство таких жителей запрещаются под страхом смертной казни или другого сурового наказания, которое может считаться адекватным с учетом тяжести правонарушения. Солдат, офицер или частное лицо при совершении такого насилия и неподчинении вышестоящему лицу, приказывающему воздержаться от таких действий, может быть законно убит на месте таким вышестоящим лицом".

69. Статья 47 отсылает к наказаниям, предусмотренным национальными уголовными кодексами:

"Преступления, наказываемые всеми уголовными кодексами, такие как поджог, убийство, причинение увечий, нападения, разбой на большой дороге, кража, незаконное проникновение в жилище, мошенничество, подделка и изнасилование, совершенные американским солдатом в неприятельской стране против ее жителей, не только наказываются как на родине, но во всех случаях, когда не причиняется смерть, применяется более суровое наказание".

70. Кодекс раскрывает два основных права комбатанта: статус военнопленных (статья 49) и защиту от преследования за определенные действия, которые являлись бы преступными для гражданского лица (статья 57):

"Статья 49. Военнопленный является противником, вооруженным или принадлежащим к неприятельской армии с целью активного содействия ей, который попал в руки захватившей стороны, во время сражения или по ранению, на поле боя или

в госпитале, вследствие сдачи в плен или капитуляции.

Все солдаты, любого рода войск; все лица, вступившие в ополчение неприятельской страны; все принадлежащие к армии с целью содействия ее эффективности и непосредственного достижения цели войны, за исключением тех, кто указан в настоящем документе; все небоеспособные солдаты или офицеры на поле боя или в иных местах в случае их захвата; все противники, сложившие оружие и просившие о пощаде, являются военнопленными, и в качестве таковых на них распространяются все неудобства и все привилегии военнопленных.

Статья 57. В силу того что человек вооружен суверенным правительством и принял военную присягу, он является воюющим; его убийство, ранение или иные военные действия в его отношении не являются индивидуальными преступлениями или правонарушениями. Воюющий не вправе заявлять, что противники определенного класса, цвета или положения, надлежащим образом организованные в качестве солдат, не будут рассматриваться им как противники".

71. Понятие ополчения раскрыто в статье 51:

"Если население той части подвергшейся вторжению страны, которая еще не оккупирована противником, или всей страны при приближении неприятельской армии вступает в надлежащим образом санкционированное "ополчение" с целью сопротивления вторгшейся стороне, оно рассматривается как противник и, в случае захвата, как военнопленные".

72. Статья 59 устанавливает индивидуальную уголовную ответственность за нарушения законов и обычаев войны:

"Военнопленный несет ответственность за преступления, совершенные им против армии захватившей стороны или населения, совершенные до его захвата, и за которые он не был наказан собственными властями. Все военнопленные подлежат ответным мерам".

73. Статьи 63-65 устанавливают, что использование вражеской формы запрещено как акт предательства, устраняющий защиту законов и обычаев войны для лиц, причастных к такому поведению:

"Статья 63. Войска, сражающиеся в форме противника в отсутствие очевидного, заметного и единообразного знака их принадлежности, не могут рассчитывать на пощаду.

Статья 64. Если американские войска захватывают поезд с формой противника и командир находит желательным ее раздачу для использования своими людьми, должен быть принят некий заметный знак или символ для отличия американского солдата от противника.

Статья 65. Использование национального штандарта, флага или иной национальной эмблемы для целей введения противника в заблуждение в бою является актом предательства, в связи с которым утрачивается право на защиту законов войны".

74. Совместно со статьей 49 статья 71 раскрывает особый статус, позднее именовавшийся в международном праве "вышедшие из строя":

"Статья 71. Если кто-либо намеренно причиняет дополнительные ранения

противнику, полностью утратившему боеспособность, или убивает такого противника, или приказывает или подстрекает солдат к таким действиям, подлежит казни по надлежащему приговору, принадлежит ли он к армии Соединенных Штатов Америки или является противником, захваченным после совершения таких действий".

75. Статьи 76 и 77 устанавливают обязанность гуманного и соразмерного обращения с военнопленными при попытке побега.

"Статья 76. Военнопленные получают по возможности обычное и здоровое питание, и с ними обращаются гуманно.

Статья 77. Военнопленный, который пытается бежать, может быть застрелен или иным образом убит в процессе бегства; но ни казнь, ни иное наказание не могут быть к нему применены только за попытку побега, которую закон войны не рассматривает как преступление. После неудачной попытки побега могут быть применены более строгие меры безопасности".

76. Статья 101 содержит запрет вероломного ранения (в то время рассматривавшегося как синоним предательского ранения):

"Хотя обман на войне признается справедливым и необходимым средством военных действий, который совместим с честной войной, обычный закон войны допускает даже смертную казнь за тайные или предательские попытки причинить вред врагу, поскольку они особенно опасны и от них трудно защищаться".

77. Статьи 88 и 104 содержат положения о наказании шпионов:

"Статья 88. Шпион - это лицо, которое тайно, в замаскированном виде или с созданием заведомо неправильного представления собирает информацию с целью передачи ее противнику. Шпион наказывается смертью в виде повешения за шею, независимо от того, удалось ли ему собрать информацию или передать ее противнику.

Статья 104. Успешный шпион или военный изменник, невредимым вернувшийся в свою армию и впоследствии захваченный в качестве противника, не подлежит наказанию за свои действия в качестве шпиона или военного изменника, но он может содержаться на более строгом режиме, как особо опасное лицо".

2. Декларация об отмене употребления в военное время взрывчатых пуль весом менее 400 граммов (Санкт-Петербургская декларация 1868 года)

78. Эта Декларация являлась первым формальным соглашением, запрещающим использование определенных видов оружия на войне. В преамбуле излагались три принципа законов и обычаев войны: единственной законной целью в военное время является ослабление вооруженных сил противника; существуют пределы средств, которые могут применяться против вражеских сил; и законы и обычаи войны не оправдывают насилия против вышедших из строя.

3. Проект Международной декларации о законах и обычаях войны (Проект Брюссельской декларации 1874 года)

79. Эта Декларация не была принята на Дипломатической конференции в Брюсселе в 1874 году, хотя это была еще одна влиятельная попытка кодификации.

80. Оксфордское руководство 1880 года, испытавшее влияние проекта Брюссельской декларации 1874 г. и разработанное Институтом международного права, имело целью содействие правительствам в формулировании национального законодательства о законах и обычаях войны. Соответствующие статьи предусматривали следующее:

"Статья 1. Состояние войны не допускает актов насилия, за исключением тех, что имеют место между вооруженными силами воюющих государств. Лица, не входящие в состав воюющих вооруженных сил, должны воздерживаться от таких действий. Это правило предполагает различие между лицами, составляющими "вооруженные силы" государства и иных его "подданных". Таким образом, необходимо определение термина "вооруженные силы".

Статья 2. Вооруженные силы государства включают:

1.Так называемая собственно армия, включая ополчение.

2.Национальные гвардии, ландштурм, фрайкоры и иные подразделения, удовлетворяющие следующим трем условиям:

(a) они находятся под командованием ответственного лица;

(b)они должны иметь форму или постоянную отличительную эмблему, распознаваемую на расстоянии, которые носят лица, входящие в их состав;

(c)они открыто носят оружие.

3.Экипажи военных кораблей и иных судов.

4.Население неоккупированной территории, которое с приближением противника добровольно и открыто берется за оружие для оказания сопротивления вторгшимся войскам, не имея времени для самоорганизации.

Статья 3. Любые воюющие вооруженные силы обязаны соблюдать законы войны. Статья 4. Законы войны не признают за воюющими сторонами неограниченной

свободы в избрании средств причинения ущерба противнику. Они должны воздерживаться от любой бесцельной суровости, а также от всех предательских, несправедливых или тиранических актов.

Статья 8. Воспрещено...

(b) осуществлять предательские покушения на жизнь противника; такие как, например, содержание наемных убийц или симуляция сдачи в плен;

(c) нападать на противника с сокрытием знаков различия вооруженных сил;

(d) ненадлежащим образом использовать национальный флаг, военные знаки или форму противника, флаг перемирия и иные защитные знаки, предусмотренные Женевской конвенцией.

Статья 9. Воспрещено...

(b) причинять вред или убивать противника, который сдался на милость победителя или небоеспособен, и заранее объявлять, что не будет пощады даже со стороны тех, кто не просит ее для себя...

Статья 20...

(e) Кто может стать военнопленным.

Статья 21. Лица, входящие в состав воюющих вооруженных сил, если они попали в руки противника, должны рассматриваться как военнопленные, в соответствии со статьей 61 и последующими..."

81.Раздел, содержащий статьи 23-26, озаглавлен "Шпионы" и рассматривает обращение с ними:

"Статья 23. Лица, захваченные в качестве шпионов, не могут требовать обращения

сними как с военнопленными. Но:

Статья 24. Не могут рассматриваться как шпионы лица, которые, относясь к вооруженным силам любой воюющей стороны, проникли, не переодеваясь, в зону операций противника, а также доставляющие официальные донесения, выполняющие свою миссию открыто, и аэронавты (статья 21).

С целью избежания злоупотреблений, с которыми слишком часто связаны обвинения в шпионаже, необходимо твердо указать, что:

Статья 25. Лицо, обвиняемое в шпионаже, не может быть наказано до вынесения приговора судебным органом.

Кроме того, признается, что:

Статья 26. Шпион, которому удалось покинуть территорию, оккупированную противником, не несет ответственности за его предыдущие действия, если он впоследствии попадет в руки противника".

82.Статья 32(b), в частности, запрещает уничтожение публичной или частной собственности, если это уничтожение "не обусловлено императивной военной необходимостью".

83.Глава III содержит правила захвата военнопленных. Она раскрывает правовую основу их задержания (это не наказание и не месть), предусматривает, что с ними следует обращаться гуманно (статья 63) и что оружие может применяться, только если военнопленный пытается бежать (статья 68).

84.Часть III руководства предусматривает наказания за нарушения содержащихся

внем правил, и в случае, если предполагаемые нарушители не могут быть задержаны, руководство намечает ограниченные обстоятельства для законных репрессалий:

"Если какое-либо вышеизложенное правило нарушено, нарушители подлежат наказанию после судебного слушания воюющей стороной, в руках которой они находятся. В связи с этим:

Статья 84. Нарушители законов войны подлежат наказаниям, предусмотренным уголовным законодательством.

Этот способ репрессии, однако, применим, только когда личность нарушителя может быть установлена. В противном случае уголовное законодательство бессильно, и, если потерпевшая сторона находит правонарушение столь серьезным по характеру, что представляется необходимым напомнить противнику об уважении к закону, не остается другого средства, кроме применения репрессалий. Репрессалии являются исключением из правила справедливости о том, что невинное лицо не должно страдать за виновное. Они также расходятся с правилом о том, что каждая воюющая сторона должна соблюдать законы войны, независимо от поведения противника. Однако эта необходимая жесткость смягчается в некоторой степени следующими ограничениями:

Статья 85. Репрессалии формально запрещаются в деле, в котором обжалуемый ущерб устранен.

Статья 86. В серьезных случаях, когда репрессалии представляются абсолютно необходимыми, их характер и масштаб не должны превышать меру нарушения законов войны, допущенную противником. Они могут применяться только с разрешения главнокомандующего. Во всех случаях они должны соответствовать законам гуманности и морали.

При нарушении какоголибо из вышеизложенных правил нарушители подлежат наказанию после судебного слушания воюющей стороной, в руках которой они находятся".

5. IV Гаагская конвенция о законах и обычаях сухопутной войны 1907 года и прилагаемое Положение

85.Международная мирная конференция в г. Гааге 1899 года завершилась принятием четырех конвенций, включая II Гаагскую конвенцию о соблюдении законов и обычаев сухопутной войны и прилагаемые к ней положения. Эти акты были заменены на Второй Гаагской мирной конференции в 1907 году IV Гаагской конвенцией о законах и обычаях сухопутной войны 1907 года и прилагаемыми Положениями (далее - Гаагская конвенция и Положение 1907 года). Они были основаны на проекте Брюссельской декларации 1874 года и Оксфордском руководстве 1880 года.

86.В преамбуле Гаагской конвенции 1907 года указывалось следующее:

"Принимая во внимание, что наряду с изысканием средств к сохранению мира и предупреждению вооруженных столкновений между народами надлежит равным образом иметь в виду и тот случай, когда придется прибегнуть к оружию в силу событий, устранение которых при всем старании оказалось бы невозможным;

желая и в этом крайнем случае служить делу человеколюбия и сообразоваться с постоянно развивающимися требованиями цивилизации;

признавая, что для сего надлежит подвергнуть пересмотру общие законы и обычаи войны как в целях более точного их определения, так и для того, чтобы ввести в

них известные ограничения, которые, насколько возможно, смягчили бы их суровость; признали необходимым восполнить и по некоторым пунктам сделать более

точными труды Первой Конференции Мира, которая, одушевляясь по примеру Брюссельской Конференции 1874 года этими началами мудрой и великодушной предусмотрительности, приняла постановления, имеющие предметом определить и установить обычаи сухопутной войны.

Постановления эти, внушенные желанием уменьшить бедствия войны, насколько позволят военные требования, предназначаются, согласно видам Высоких Договаривающихся Сторон, служить общим руководством для поведения воюющих в их отношениях друг к другу и к населению.

В настоящее время оказалось, однако, невозможным прийти к соглашению относительно постановлений, которые обнимали бы все возникающие на деле случаи.

С другой стороны, в намерения Высоких Договаривающихся Держав не могло входить, чтобы непредвиденные случаи, за отсутствием письменных постановлений, были предоставлены на произвольное усмотрение военноначальствующих.

Впредь до того времени, когда представится возможность издать более полный свод законов войны, Высокие Договаривающиеся Стороны считают уместным засвидетельствовать, что в случаях, не предусмотренных принятыми ими постановлениями, население и воюющие остаются под охраною и действием начал международного права, поскольку они вытекают из установившихся между цивилизованными народами обычаев, из законов человечности и требований общественного сознания.

Они объявляют, что именно в таком смысле должны быть понимаемы, в частности, статьи 1 и 2 принятого ими Положения".

87. Восьмой абзац вышеизложенной преамбулы известен как "оговорка Мартенса"* (*Известный русский юрист Ф.Ф. Мартенс являлся председателем конференции 1907 года. Как сообщается, текст указанного положения являлся попыткой примирить точки зрения делегатов. Смысл оговорки заключается в том, что даже в отсутствие прямого регулирования ситуации международными соглашениями

гражданские лица и комбатанты остаются под защитой и действием принципов международного права, вытекающих из обычаев, принципов гуманности и требований общественного сознания (прим. переводчика).). Почти идентичная оговорка была включена в преамбулу ко II Гаагской конвенции 1899 года и по сути повторена в каждой из Женевских конвенций (I-IV) 1949 года и Дополнительном протоколе 1977 года (§ 134-142 настоящего Постановления).

88.Статья 2 Гаагской конвенции 1907 года содержала оговорку всеобщности, в связи с которой Гаагская конвенция и Положение 1907 года применялись только в отношениях государств-участников и только если все воюющие стороны являлись государствами-участниками. Однако позднее приговор МВТ в Нюрнберге подтвердил, что к 1939 году Гаагская конвенция и Положение 1907 года рассматривались как деклараторные законы и обычаи войны (§§ 118 и 207 настоящего Постановления).

89.Иные относимые положения Гаагской конвенции 1907 года сводятся к следующему:

"Статья 1. Договаривающиеся Державы дадут своим сухопутным войскам наказ, согласный с приложенным к настоящей Конвенции Положением о законах и обычаях сухопутной войны...

Статья 3. Воюющая Сторона, которая нарушит постановления сказанного Положения, должна будет возместить убытки, если к тому есть основание. Она будет ответственна за все действия, совершенные лицами, входящими в состав ее военных сил".

90. Статьи 1 и 2 Гаагского положения 1907 года предусматривали следующее:

"Статья 1. Военные законы, права и обязанности применяются не только к армии, но также к ополчению и добровольческим отрядам, если они удовлетворяют нижеследующим условиям:

1)имеют во главе лицо, ответственное за своих подчиненных;

2)имеют определенный и явственно видимый издали отличительный знак;

3)открыто носят оружие и

4)соблюдают в своих действиях законы и обычаи войны. Ополчение или добровольческие отряды в тех странах, где они составляют армию или входят в ее состав, понимаются под наименованием армии.

Статья 2. Население неоккупированной территории, которое при приближении неприятеля добровольно возьмется за оружие для борьбы со вторгшимися войсками и которое не имело времени для самоорганизации, согласно статье 1, будет признаваться

вкачестве воюющего, если будет открыто носить оружие и соблюдать законы и обычаи войны".

91. Глава II (статьи 4-20) Гаагского положения 1907 года включает правила определения военнопленных, требование о гуманном обращении с военнопленными (статья 4) и ограничение любых мер в связи с неподчинением (статья 8). Далее в Положении указывалось:

"Статья 22. Воюющие стороны не пользуются неограниченным правом в выборе средств причинения вреда неприятелю.

Статья 23. Кроме ограничений, установленных особыми соглашениями, воспрещается...

(b) предательски убивать или ранить лиц, принадлежащих к населению или

войскам неприятеля;

(c) убивать или ранить неприятеля, который, положив оружие или не имея более средств защищаться, сдался на милость победителя...

(e)применять оружие, снаряды или вещества, способные причинять излишние страдания;

(f)незаконно пользоваться парламентерским или национальным флагом, военными знаками и форменной одеждой неприятеля, равно как и отличительными знаками, установленными Женевской конвенцией;

(g)истреблять или изымать неприятельское имущество, кроме случаев, когда подобное истребление или захват настоятельно вызывается военною необходимостью;

(h)объявлять утратившими силу, приостановленными или недопустимыми права и требования подданных противной стороны...

Статья 29. Шпионом* (*Иногда используется термин "лазутчик" (прим. переводчика).) может быть признаваемо только такое лицо, которое, действуя тайным образом или создавая ложное представление, собирает или стремится собрать сведения

взоне операций одной из воюющих сторон с намерением сообщить таковые противной стороне...

Статья 30. Шпион, пойманный на месте, не может быть наказан без предварительного суда.

Статья 31. Шпион, возвратившийся в свою армию и впоследствии захваченный неприятелем, признается военнопленным и не подлежит никакой ответственности за прежние свои действия шпионажа".

6. Доклад Комиссии об ответственности виновников войны и применении наказаний (Доклад Международной комиссии 1919 года)

92.Парижская мирная конференция поручила этой комиссии подготовить доклад,

вчастности, относительно фактов нарушений законов и обычаев войны силами Германской империи и союзников (включая турецких должностных лиц), степени ответственности за такие нарушения, которая может быть возложена на представителей сил противника, а также состава и процедуры трибунала для рассмотрения дел о таких нарушениях. Доклад был завершен в 1919 году, он содержал перечень из приблизительно 900 предполагаемых военных преступников и предполагаемых обвинений против турецких должностных лиц и иных лиц за "преступления против законов человечности" со ссылкой на оговорку Мартенса Гаагской

конвенции 1907 года. В нем также содержался неисчерпывающий перечень из 32 преступлений, совершавшихся во время войны, которые рассматривались как нарушение существующих конвенций и обычаев, включая: убийства и массовые убийства; пытки гражданских лиц; применение коллективных наказаний; излишнее разорение и уничтожение имущества; а также жестокое обращение с ранеными и военнопленными.

93. Что касается индивидуальной уголовной ответственности, Комиссия указала:

"Все лица, принадлежащие вражеским странам, какое бы высокое положение они ни занимали, без различия ранга, в том числе главы государств, которые виновны в преступлениях против законов и обычаев войны или законов человечности, подлежат уголовному преследованию".

7. Версальский договор 1919 года

94. Версальский договор 1919 года содержал ряд положений, предусматривающих международный суд и наказание военных преступников, включая германского императора. Положения о преследовании не имели последствий: в выдаче императора было отказано, и от международного суда над иными предполагаемыми военными преступниками отказались в пользу суда над ними в самой Германии. Статья 229 также предусматривала возможность предания суду лиц, виновных в преступных действиях против граждан одной из союзных и примкнувших к ним держав, в военных трибуналах этой державы.

8. Севрский договор 1920 года

95. Севрский договор (мирное соглашение между союзными державами и Турцией после Первой мировой войны) содержал положения (статьи 226-230), аналогичные тем, что были включены в Версальский договор в отношении преследования в военных трибуналах союзных держав турецких должностных лиц, обвиняемых в актах нарушения законов и обычаев войны. Этот договор не был ратифицирован и был заменен Декларацией об амнистии (подписанной в ту же дату, что и Лозаннский договор 1923 года) Францией, Соединенным Королевством, Грецией, Италией, Японией, Румынией и Турцией. Декларация предусматривала, что Греция и Турция предоставляют "полную и всеобщую амнистию... за все преступления или правонарушения, совершенные в тот период, которые очевидно связаны с политическими событиями, имевшими место в этот период" (соответствующий период продолжался с 1 августа

1914 г. по 20 ноября 1922 г.).

9. Проект Конвенции о защите гражданского населения от новых орудий войны (Проект Амстердамской конвенции 1938 года)

96. Эта Конвенция, подготовленная Ассоциацией международного права, не была принята государствами. Ее негативное определение гражданского населения соответствовало определению, содержащемуся в Оксфордском руководстве 1880 года:

"Статья 1. Гражданское население государства не образует объекта акта войны. Фраза "гражданское население" в значении этой Конвенции включает всех лиц, не привлеченных к какой-либо разновидности комбатантской службы, а также не работающих или не занимающих должности в каких-либо учреждениях воюющей стороны, в соответствии с определением, содержащимся в статье 2".

C.Практика, существовавшая до Второй мировой войны

1.Военные трибуналы США 1899-1902 годов на Филиппинах*

(*Меттро Ж. (Mettraux G.). Военные трибуналы США и вооруженный конфликт на Филиппинах (1899-1902): их вклад в национальную прецедентную практику по военным преступлениям (US Courts-Martial and the Armed Conflict in the Philippines (1899-1902): Their Contribution to the National Case Law on War Crimes), Журнал международной уголовной юстиции (Journal of International Criminal Justice,1 (2003) 135-150), с извлечениями из дел.)

97. В 1901 и 1902 годах военные трибуналы США рассмотрели ряд дел американских военнослужащих, обвинявшихся, в частности, в нарушении законов войны