3. Процесс создания норм международного права. Теория согласования воль Тункина г.И.

I. Основные процессы создания норм МП: 1.Заключение международных договоров; 2. Создание международных обычаев; 3.Все более вырастает значение международных организаций в создании норм МП (Создание юридически обязательных резолюций МО; Повышение роли резолюций-рекомендаций международных организаций; Повышение роли МО в подготовке проектов международных договоров).

Создание норм МП – процесс, происходящий в межгосударственной системе. Он происходит в соответствии с нормами МП, касающимися формообразования. На образование норм МП непосредственно влияет общество, и проводниками его воздействия являются государства, поскольку большинство норм создаются именно государствами, и МП нормы, создаваемые международными организациями, также зависят от воль государства.

Различные теории: 1. Теория общей воли (слияния воль): представители гос-в собирались и принимали решение о нормативном регулировании опред вопросов на международном уровне. Воли гос-в «сливаются» и образуется общая воля, устанавливается правило поведения. Триппель родоначальник этой теории. 2. Теория соглашения: когда гос-ва хотят принять ту или иную норму, общую для всех, они идут на компромиссы и взаимные уступки (напр договор СССР и США 1963 г об ограничении испытаний ядерного оружия в трех сферах). Сторонник – Анцелотти.

3. Теория согласования воль государств Тункина Г.И.: Поскольку межгосударственная система состоит, прежде всего, из суверенных и равноправных государств, то нормы МП могут создаваться только, как правило, по согласованию между ними. Процесс создания норм международного права имеет две стадии:

1. Согласование воль государств относительно содержания правила поведения. Эта стадия заканчивается: 1. Принятие текста (парафированием договора (проставлением инициалов); подписанием договора; голосованием (большинством голосов, консенсусом); включение текста в заключительный акт межд конференции); и 2. Установление аутентичности - установление подлинности и одинаковой юр силой текстов, составленных на разных языках (за искл оговорок).

2. Согласование их воль относительно признания правила поведения в качестве юридически обязательного. Гос-ва сами устанавливают способы выражения согласия: 1. Подписание договора (не в том смысле как на 1 стадии) – это если договором не предусм ратификация и он вступает в силу с момента подписания). 2. Ратификация (признание юридически обязательным). Нормы МП действуют только в тех гос-вах, которые приняли на себя обязательства по исполнению договора.

Как правило, порядок такой: утверждение – принятие – ратификация – присоединение др гос-в.

Общие положения: Необходимы согласованность (направленности на признание определенного правила в качестве обязательного) и взаимообусловленность воль государств (взаимосвязанность этих воль). Создание норм мп – процесс, проходящий в соответ с нормами МП, которые регулируют образование нормы. Большое влияние полит факторов. Согласование – взаимовыгодный процесс, каждая сторона выигрывает, стороны юридич равны.

Особенности создания обычных норм МП.

В Статуте М/н Суда сказано: «Международный обычай как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы». Теории создания:

1) «Без участия воль». Согласно данной концепции, господствующей на Западе, обычные нормы МП возникают спонтанно. Суть - Обычное право является выражением давлений, вытекающих из факта существования множества государств и осознания ими необходимости вести дела упорядоченным образом.

Элементы обычного права, согласно данной концепции: практика и opinio juris (убеждение, что правило является юридическим).

2) «Согласование воль» (2 стадии) : 1 - складывается правило поведения, которое потом будет зафиксировано в качестве нормы международного права. Минимум -2 участника. По времени правило поведения складывается столько, сколько нужно гос-вам, чтоб они убедились, что это правило поведения стало устойчивой практикой. Устойчивое правило поведения называется «обыкновением», так как оно не стало еще мп нормой. За их нарушение не будет юр ответственности. 2 стадия - неписаное «обыкновение» переходит в статус правовой нормы. Выражение согласия на обязательность правила поведения называется «опинио юрис». С момента появления «опинио юрис» от второго гос-ва обыкновение становится правовой нормой. (Нет протеста, значит государство согласно с новой обычной нормой – конклюдентные действия). Так же, как и появился, обычай может и умереть. Если второе гос-во отзывает свое согласие, обычай теряет юридическую силу.

Минусы обычая: 1) Отсутствие закрепления в документе; 2) Неопределенность по кругу субъектов; 3) Обычаи складываются долго; 4) Невозможность предусмотреть оговорки.

Основа взаимодействия договорного и обычного процессов заключается в том, что и договорные, и обычные нормы МП являются результатом согласования воль. Но м/н обычай иногда способствует расширению сферы действия норм м/н договора. Например, Женевский протокол 1925 г. о запрещении применения химического и бактериологического оружия. Участниками этого договора являются не все государства, но несомненно, что его нормы представляют собой нормы общего МП, они признаны в качестве таковых всеми государствами и обязательны для всех государств.

Таким образом, Договор и обычай как источники МП не противостоят один другому, а взаимодействуют и дополняют друг друга.

Юридически обязательные резолюции международных организаций. Отличие этого процесса образования норм от договорного состоит в том, что резолюции МО, будучи принята большинством голосов ее членов, становится обязательной для всех членов организации. Однако это также результат согласования воль государств, которое происходит в соответствии с положениями уставов МО и итогом которого являются акты данных организаций.

Роль резолюций-рекомендаций м/н организаций в создании норм МП: 1) Некоторые резолюции м/н организаций являются частью договорного процесса создания норм МП. К ним относятся резолюции, посредством которых международные организации принимают тексты международных договоров.

Например, Всеобщая декларация прав человека 1948 г. – исходный пункт для выработки двух Пактов о правах человека. 2) Нормы рекомендательных резолюции м/н организаций могут стать юридически обязательными путем обычного процесса создания норм МП. Вместе с тем не исключается возможность изменения их содержания.

Роль резолюций м/н общественных организаций - не являются органами, выражающими волю государств. Их мнения и резолюции не входят в процесс м/н нормообразования. Тем не менее, решения данных организаций (например, постановления массовых м/н организаций) выражают мнение значительных кругов общественности, с которым государство вынуждено считаться.