Экзамен зачет учебный год 2023 / ЛК_Исполинов_2015_мои

ПОНЯТИЕ И ОСОБЕННОСТИ СОВРЕМЕННОГО МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА

1. МП - совокупность норм, регулирующих отношения между субъектами международного права, к которым относятся государства, межгосударственные организации (межгосударственные неправительственные не относятся), нации, борющиеся за независимость, а также квазигосударственные образования.

2. Особенности на фоне различных систем нац права :

• МП - концептуально отличная и самодостаточная и независимая от национального права

• Ограниченный круг субъектов( их в любой момент можно посчитать) , тогда как гражданское, например, рассчитано на неопределенное число лиц.

• Основные источники: обычай и договор, нет высшего закона , нет конституции. Договоры могут в отсутствие конст противоречить друг другу, нет иерархии источников( хотя кто-то считатет устав Оон - спорно).

• Способ образования норм: нет мирового законодательного органа. Нормы международного права создаются самими субъектами международного права

• Объект регулирования : межгосударственные отношения в широком смысле ( не только между государствами, но и всеми субъектами)

• По способу правоприменения: нет органа, способного на принудительных началах обеспечить защиту интересов одного из субъектов по договору. Международный суд выносит факультативные решения. Спасение утопающих есть дело самих утопающих : (образно можно сравнить со столкновением автомобилей в буферной зоне). Принудить на законных основаниях нет возможности, выигравшая сторона может сделать это с помощью такого рычага, как САНКЦИИ (экономические). Принуждением фактическим занимаются сильные экономически сильные страны.

• Переплетение с политикой (*сравнение с высотным домом, где одни ютятся в подвале, а другие живут наверху в апартаментах. Но у них все же есть общие интересы: стабильность электричества, чистота в подъезде, парковка и т.д. Жильцы вырабатывают общие правила. Исполинов : сравнение с коммуналокой. Вроде установлен распорядок, но тут появляется бандит, который навязывает свои правила. После безрезультатных переговоров варианта 2: смириться или съехать.

3. Стадии становления международного права:

• Современное МП возникло с 1648 г. Окончание 30 летней войны и подписание Вестфальского трактата. Впервые сформулирована мысль, что государства суверенны и юридически равны. Длился до ПМВ. Абсолютное преобладание обычая; очень ограниченный круг субъектов : многие были колониями; МП того времени официально ращрешало использование силы для решения международных споров: это было нормальным подходом

• ПМВ — ВМВ

Появляется первая универс международ организация, задачей которой было недопущение войны - Лига наций ( статут лиги наций прилагался к версальскому мирному логовору). Впервые создан универсальный постоянный межд суд ( предшественник суда оон) Постоянная Палата международного правосудия.

Потихоньку наступает понимание, что сила должна быть запрещена, она не должна применяться для разрешения споров.

• До 1991 г. До распада СССР

Распад колониальной империи, резко увеличивается число государств. Кардинальный качественный рост влияния и числа международных организаций. Раньше рни серьезно не воспринимались госвами. Появилась Организация Объединенных наций. Совет безопасности оон получал безусловное неконтролируемое никем право на применение силы.

Появился Межд суд ООН.

Биполярный мир : раскололся на социалистический и капиталистический лагерь.

• С 1991 г распад СССР, победа западной системы.

Этот период интересен быстротой перемен. Появляются новые явления в МП лбио воскресают хорошо забытые старые (возрождение пиратства в 2000х - многие государства исключили из своих кодексов статью о пиратстве).

Появились ЕВРОПЕЙСКИЙ и ЕВРАЗИЙСКИЙ СОЮЗ. Реинкарнация актуальности права наций на самоопределение.

Резкий рост, качественный и кооичественный, международных судов. Суды новой волны: обязательная юрисдикция, т.е. безусловно выданное со стороны госв согласие. Прямой доступ частных лиц в эти суды. Они условно делятся на суды по правам человека, суды интеграционные (суд евразийского союза), новые международные уголовные трибуналы (в 2002 международный постоянно действующий уголовный суд).

Появляются экономические суды, инвестиционные трибуналы, орагны по рассмотернию споров ВТО. Все это резко разнообразило жизнь юристов-международников. Резко изменилась роль судов в МП: раньше они рассматривались как средство разрешения конфликтов при бессилии дипломатов. Суды занимаются толкованием и созданием норм МП.

Резкая активизация совета безопасности: любое принципиальное решение натаокивлось на вето постоянных членов, он не функционировал так, как это изначально предполагалось. Совет безопасности теперь начал заниматься законодательной деятельность, обязывая госва рзменить закво так или иначе. Ирак вторгся в кувейт, Сб принял решение изгнать кувейт, более тгго обязал оба госва заключить договор относительно границ именно определенным образом. СБ крайне расширительно толковал свои полномочия, хотя цель одна - устранить любую угрозу миру. А теперь угроза миру в понимании СБ - это и СПИД, международные террористы, глобальное потепление. Это действительно эффективнее, чем затяжные договоры, но трактовка компетенции резиновая.

МП начало раскалываться на многочисленные порядки, конкурирующие между собой - ФРАГМЕНТАЦИЯ - Наличие противоречащих обязательств для государств: в отсутствие мировой конституции и иерархии источников права госво оказывается перед дилеммой. (Например, экстрадиция, препятствием для которой становится статья о запрете выдачи людей в страну, где им что-либо угрожает). Конфликт неразрешим.

ВОЙНА СУДОВ - в этом аспекте МП находится на грани хаоса. Пример: в МП отсутствует стройная и непротиворечивая подведомственность - в национальном праве это залог эффективности любой судебной системы. В МП возникает конкуренция судов, когда одно дело рассматривается 2-3 судьями. Риск возникновения противоречащих решений. Как испоонять?

Форум-шопинг - заявитель имеет право выбрать наиболее выгодную юрисдикцию. Летом прошлого года ЮКОС подали и еспч, и арбитраж . Возник риск выплаты двойной компенсации. В итоге инвест арбитр наказывает россию на 50 млрд, а еспч на 2 млрд.

Проблема в том, что ни один междунар суд не откажется рассмвтривать поданное заявление, хотя и истец, обязанный решать вопрос в органие регионального уровня, будет наказан. МП очень быстро меняется и для ученых, и для студентов: вечного ничего нет.

ИСТОЧНИКИ МЕЖДУНАРОДНОГО ПРАВА

4. Наша доктрина международного права исходит из того, что нормы создаются согласованием воль государств. Разработана зав кафедры профессором Тункиным.

Основные положения:

- создание норм

- процесс, урегулированный международным правом

- безусловное влияние политических факторов

- согласование в отношении содержания (сама норма и процедура)

- юридическое равенство государств

С этой доктриной жить тяжело, тк международный суд выступил с идеей о том, что обычаи, обязательные для всех, появляются по-новому. Если норма признанана большим числом государств и значительна для человечества, то суд может признать ее обычаем, обязательным для всех. Первый пецедент: возведение Израилем стены.

4. Источники - формы закрепления норм междунродного права. Западная доктрина говорит, что перечень источников в основном содржится в ст. 38 Статута международного суда ООН 1945 года. Эта статья говорит следующее: «международный суд в разрешении споров применяет...».

Западная доктрина трактует этот перечень как перечень источников:

- международные конвенции

- международные обычаи как доказательства всеобщей практики, признанные в качестве правовой нормы

- общие принципы права

- судебные и арбитражные решения

- труды известных юристов-международников

В этот перечень не попали решения международных организаций. Кроме того, во всех комментариях содержится информация о том, что этот перечень неисчерпывающий.

4. Российская доктрина источниками мп признает:

- конвенции

- обычаи

- обязательные решения международных организаций

Остальное - вспомогательные средства установления содержания норм. Доктринальная "заковырка" с общимии принципами права. Из-за жтого мы начали проигрывать в международных судах.

4. Обычай - полноценный источник мп. Особенности:

- неписанная норма

- имеет две стадии формирования, обьясняющие способы работы с ним:

- Согласование правила поведения. Складывание практики. Это правило должно быть удобным. Сложившееся правило поведения, еще не ставшее нормой права, называется обыкновением. Иногда эти обыкновения так и не становятся нормой, например, правила дипломатического этикета.

- Выражение согласия государства на юридическую обязательность этого правила. Государство подтверждает свою готовность нести юридическую ответственность за его нарушение. Такое выражение называется "opinio juris". Международное право не содержит конкретных правил поведения. Для использования обычаев нужно доказать, что сложилась практика, и ответчик как-то выражал "opinio juris". 

- Обычаи могут быть:

- двусторонние

- региональные

- универсальные

- Недостатки обычаев:

- непонятные и нечеткие формулировки (например, послам ничего нельзя делать)

- обычай складывается долго (а жизнь такова, что проблему лучше решить сейчас)

4. Договор. Преимущества:

- быстрота и эффективность

- ясность

- четкий статус государств-участников

- возможность государств пррнять участие в создании норм международного права

Договоры бывают:

- универсальные

- региональные

- двусторонние

После войны произошла замена обычного права договорным. Большую роль по кодификации сыграла комиссия ООН по международному праву. Начиная с 1960-х годов было последовательно кодифицированно консульское, 1980 - морское право, 1990 - право международных договоров. Прогрессивная кодификация, тк не только сбор норм, но и их улучшение.

4. Решения международных организаций. По общему правилу решения международных организаций не имеют общеобязательной силы. Исключения:

- решения СБ ООН о применении принудительных мер

- резолюции, носящие индивидуальный характер

- решения судов арбитражных (национальные и международные арбитражные суды)

В международном праве официально отсутствует доктрина прецедента.

4. Труды юристов-международников. В них содержатся толкования обычаев.

5. Приниципы мп - исторически обусловленные основополагающие общепринятые нормы, выражающие главное содержание мп, его характерные черты. Это - системообразующие нормы; нормы, без которых не было бы современного мп.

Изъяв один принцип, мы получим совершенно другое международное право.

4. Существуют 2(3) международных документа, говорящие о принципах мп:

- Некоторые исследователи считают, что принципы мп вплетены в нормы Устава ООН

- Декларация о принципах международного права, принятая резолюцией ГА ООН в 1970 году: 7 принципов:

1. Суверенное равество государств;

2. Неприменение силы или угрозы силой;

3. Невмешательство во внутренние дела государств;

4. Принцип равноправия и самоопределения народов;

5. Принцип добрососвестного выполнения государствами своих обязательств;

6. Разрешение споров только мирными средствами;

7. Принцип сотрудничества государств

Считается, что в 1975 году Заключительным актом совещания по безопасности и сотрудничеству в Европе перечень был дополнен:

8. Принцип уважения прав и свобод человека;

9. Принцип нерушимости границ;

10. Принцип территориальной целостности государств.

4. Засада состоит в том, что эти два документа не являются обязательными для государств - имеют рекомендательную силу. Последствия:

- Принципы нельзя не соблюдать

- Их список неисчерпывающий

Также проблема заключается в том, что принципы сами по себе разбиваются на конфликтные пары, что приводит к коллизиям.

4. IUS COGENUS - императивные нормы мп, впервые упомянутые в ст. 53 Венской конвенции 1969 года. Эта статья говорит, что любой договор является недействительным в той части, которая противоречит IUS COGENUS. По мнению французских специалистов, этих норм нет. При разработке конвенции перечень прав согласован не был, решение поблемы оставили "на потом". Рассуждения о том, какие нормы носят императивный характер, носили умозрительный характер.

С конца 1990-х годов эта концепция зажила новой жизнью. Началось очевидное расхождение между российской доктриной и решениями международных судов. Российская доктрина до сих портисходит, что все принципы международного права есть императивные нормы. Суды с этим не согласны, также как и Г.И. Тункин.

Принцип пакта Суммсерванде: "Договоры должны соблюдаться". Суды, которые начали применять эти нормы на практике, подошли к этому вопросу предельно аккуратно. Суды исходят: не все принципы мп полразумевают нормы императивного права.

4. Международные суды: 

- Запрет на применение силы тянет на статус IUS COGENUS

- Далее пошла конкретизация (запрет пыток, запрет геноцида). Швейцарские суды исходят из того, что запрет высылки - также норма IUS COGENUS. Американский суд считает, что доступ к правосудию также является отношеннием, регулируемым IUS COGENUS. 

- В 1970 году разработал концепцию ERGA OMNES (компенсации может требовать только пострадавшее государство). В деле Barselona vs Traction суд сказал, что существует целый ряд жизненно важных, системообразующих норм, при нарушении которых не только пострадавшее государство, но и все государства могут призвать нарушителя к ответственности.

При нарушении норм ERGA OMNES для защиты нарушенного права можно обратиться в суд, при нарушении норм IUS COGENUS даже соглашение теряет силу. 

Сейчас в доктрине на Западе мформулирована точка зрения, что нормы IUS COGENUS - начало появления публичного правопорядка.

4. Принцип неприменения силы. Тотальный запрет. Два исключения, когда деяния считаются правомерными:

- самооборона

- на основании решения СБ ООН (получение атворизации)

Ожесточенные споры вызывают два момента:

- превентивная оборона.

2004 год. США и Великобритания нападают на Ирак без резолюции СБ. Другие страны НАТО должны помогать. Майор немецкой армии, получив приказ разработать программу для посадки/взлета амеркианских самолетов, сослался на свои моральные убеждения, не позволяющие ему исполнить приказ. Суд посчитал нормы международного права о запрете применения силы нормами IUS COGENUS. Действия США и Великобритании также можно счесть нарушением IUS COGENUS. Это означает, что у иных государств появилось позитивное право не участвовать в оказании помощи странам-участникам конфликта.