Экзамен зачет учебный год 2023 / Тема 2. Процесс создания норм МП. Источники МП

Особенностью современного МП является его согласительная природа. Государство должно признать норму, иначе оно не обязано выполнять обязательства какого-то договора. Нет единого органа, который принимает законы, обязательно для всех. Австрийский учёный Триппель. Теория согласования воль. Триппель говорит: когда государство обсуждает необходимость той или иной нормы МП, воля многих государств сливается. Происходит процесс слияния воль. В результате этого образуется общая воля. Согласно общей воле, она является основание для того, чтобы она была юридически обязательной. Итальянский профессор Антиллоти развил шире теорию соглашения. Норма появляется в результате соглашений между государствами. В результате соглашениями появляется основная норма. В силу этой основной нормы государства должны выполнять правила, которые приняты. В качестве нормы приводит пакт сурсерванта. Принимается норма, эта норма не должна быть обязательной для других государств. Никто не мог объяснить, почему норма становилась общеобязательной для всех. Томкин объясняет, что процесс создания нормы МП проходит 2 этапа. Первый – создание правила поведения (не обязательно одно правило, это моет быть договор). Слияния воль не происходит. В процессе переговоров путём уступок, компромисса они вырабатывают правила, которые устраивали бы всех участников. В 1965 г. принят договор о запрете испытаний в 3 сферах (воздух, наземные, вода). СССР предлагал запретить испытания вообще. Но Западу выгодно было СССР поставить в экономически невыгодное положение. Вообще не хотели принимать ничего. Но дипломаты сделали свою работу. Общей воли нет, просто образуется правило поведения. Есть проект. Он принимается. Парафирование договора (проставление инициалов уполномоченных лиц). На международной конференции путём голосования. Голосующие против думают, присоединяться или нет. Ратификацию может договор проходить. Не подлежит, то вступает в силу с момента подписания (или с указанного срока). Вторая стадия. Согласование воль государств относительно признания юридической силы нормы. Каждое государство обязано выполнять договор, на который согласился. Источниками права являются международные нормы и международно-правовой обычай.

Этот обычай – неписанное право. Сначала возникает обыкновение: раньше территориальное море было территорией государства, т. е. государство полностью его контролирует. В прошлом ширина моря была по побережью, долгое время было 3 морские мили. В данной ситуации нужно исходить из того, что на 3 мили не подходить: стреляют. Международная вежливость – не досматривается багаж при проходе через транзитное государство. Нормы международного права – багаж дипломата не досматривается. Международно-правовой обычай проходит вторую стадию: единообразие (нужно действовать примерно одинаково). Временной фактор. В прошлом обычаи складывались веками. Веками суда вели себя т. о., в результате появился такой обычай. Сейчас не имеет конкретной формы обычай: 5 лет, больше, меньше. Где возникает первая космическая скорость, там нет государства, это такой обычай. В течение нескольких дней возник (1957 г.).

Возникает неписанное правило поведения. Это первая стадия. западная наука исходила из практики + opinion juris. Согласно этой концепции, это (опинион юрис) убеждённость в том, что норма является юридически обязательной. Признание юридической обязательности происходит в таком процессе: уполномоченные лица официально об этом заявляют. От имени государства могут выступать 3 лица: глава государства, глава правительства, министр иностранных дел (без предъявления специальных полномочий). Сказал Путин? Значит, это официальная позиция государства, так считается. Ряд резолюций (об определении агрессии, например) является, с точки зрений, для себя обязательной. А для других это лишь пожелание. Решение национального суда. Вы же признаёте эту норму? Нет договора! А вот заявление вашего национального суда. Принятие нормы внутреннего права (закон, постановление правительства). Т. о. государство выражает свою волю. Нужно доказать, что этот обычай государство считает для себя обязательным.

Не было бы согласительной системы, сильные государства навязывали бы свою волю. Есть обычай общего международного права, так и локального характера (между 2 государствами или в каком-то регионе). Общепризнанные обычаи признаны для большинства государства, а локальные такими быть не могут. Даже на обычай государство должно выразить согласие.

Источники современного МП. Что есть обязательное право? Для государства обязательным является только то, на что выразило согласие. Во всём МП существует только 1 акт, где приводятся они в наиболее полном виде: Статут Международного суда. Он – неотъемлемая часть ООН. В Статуте ст. 38 – суд решает дела на основе МП, где в качестве источника просматривается договоры (международные соглашения, общие либо специальные) и международные обычаи. Можно ссылаться только на те нормы договора, которые обязательны для всех сторон спора. Обычай международно-правовой как доказательство всеобщей практики, признанной в качестве правовой нормы. Указаны и общие принципы права, признанные цивилизованными нациями (перешло из Статута Лиги Наций, нет ни одного решения международного суда, который ссылается на этот принцип). Никто не может передать больше прав, чем сам имеет. Никто не может быть судьёй в своём деле и т. д. Это юридико-технические методы. Общие принципы права – не есть общие принципы международного права. Общие принципы права взяты из РП. Доктрина МП даёт четвёртый источник – юридически обязательные решения международных организаций.

Есть 4 основных источника и 4 дополнительных. 4 основных только что записали (3 в статуте, 4-ый даёт теория). Иногда большинством абсолютным, иногда единолично (как в ЕС). Консенсус – отсутствие возражения (можно не «за», а просто молчать). Самая жёсткая форма (как в Совбезе) – единогласно. Вступая в организацию, государство соглашается на правила.

Вспомогательные источники (вспомогательные процессы). В Статуте сказано: решение международного суда, но с оговоркой статьи 59 (только по данному делу и только в отношении участников данного дела). Чтобы отсечь судебный прецедент, приняли ст. 59. Второй источник: доктрина наиболее квалифицированных специалистов в области публичного права. Если УП, хоть ты Суханов, не будешь дополнительным источником. Третий: решения национальных судов и национальные законодательства. 4-ый: резолюции и рекомендации международных организаций (теория даёт).