Экзамен зачет учебный год 2023 / 2. Источники международного права

Источники международного права

Вопрос источников международного права - что считать источником, сколько их, есть ли между ними иерархия - самые сложные вопросы в МП.

Теория согласования воль

Источниками являются формы закрепления норм МП. Отечественная доктрина МП исходит из того, что нормы создаются согласованием воль государств. Теория разработана основоположником советской доктрины МП профессором Григорием Ивановичем Тункиным.

Основные положения теории:

а) создание норм;

б) процесс, урегулированный МП (государства в ходе согласования воль согласовывают свои интересы);

в) безусловное влияние политических факторов (интересы политики превалируют над узкими интересами государства, например, экономическими);

г) согласование воль происходит в отношении содержания норм МП (согласовываются сама норма и процедура);

д) юридическое равенство государств (де-факто государства неравны, на практике получается, что определенные государства могут навязать свою волю);

Западная доктрина

Перечень источников содержится в ст. 38 Статута Международного Суда ООН 1945 года. Статья говорит о том, что суд применяет при разрешении споров (она не говорит об источниках МП, а о том, что суд толкует и применяет при разрешении спора). Западная доктрина трактует этот перечень как перечень источников международного права:

а) международные конвенции;

б) обычаи;

в) общие принципы права;

г) судебные и арбитражные решения (статья не делает различий между судами международными и национальными);

д) труды известных юристов-международников (доктрина);

Однако перечень источников в Статуте не исчерпывающий. Статут писался в 1945 году, еще не пришло время признать международные организации субъектами МП, как они признаны сейчас, поэтому в данный перечень не вошли решения международных организаций.

Отечественная доктрина

В классическом варианте отечественной доктрины принят более ограничительный подход. Источниками МП считаются лишь три позиции:

а) обычаи;

б) международные конвенции;

в) обязательные решения международных организаций;

Остальное - вспомогательные средства установления содержания норм (используются государствами, судами, учеными для выяснения смысла правовой нормы). Кроме того, считается, что общие принципы МП закреплены в обычаях или договорах и сами по себе источниками права не являются.

1. Обычай

Обычай - это устоявшееся в течение долгого времени и принятое всеобщей практикой правило поведения. У обычая две стадии становления:

а) сначала правило поведения формируется (например, раньше послов страны, с которой начиналась война, брали в заложники, не было никакой нормы о том, как с ними обходиться, затем определенная страна сделала первый шаг по отпуску на волю этих послов, затем это стали делать и остальные страны, складывается практика); практика, которая еще не стала нормой, называется обыкновением (обыкновение может стать нормой, а может и не стать, например, есть обыкновения, которые уже никогда не станут обычаем, например, дипломатический этикет, за нарушение которого не наступает юридической ответственности);

б) выражение согласия государства на юридическую обязательность данного правила («opinio iuris») - это могут быть выступления президента на форуме, молчаливые (конклюдентные) действия государств, которые предполагают, что это правило для них обязательно, поэтому предельно сложно понять, стал ли данный обычай обязательным для государства;

В суде необходимо доказать, что данный обычай устоялся в течение длительного времени и признан государством, формулировка обычая должна быть такой, чтобы нельзя было сделать какое-либо исключение. Толкование обычаев содержится в трудах юристов-международников.

Виды обычаев:

а) двусторонние;

б) региональные (в рамках одного региона, например, Декларация прав человека, распространяющаяся на европейские государства);

в) универсальные (распространяются на все государства);

Недостатки обычаев:

а) сложность, непонятные и нечеткие формулировки - необходимо понять, когда и как конкретные государства признали обязательность данного обычая;

б) длительность создания (чтобы практика сложилась, нужно время, однако МП не содержит положения о том, в течение какого времени это происходит; промежуток времени может быть длительным); например, в 1986 году «чернобыльское облако» дошло до Скандинавии, шведы и финны попытались взыскать ущерб, однако ни одной писаной нормы и обычаев по данному вопросу не было, в силу этого взыскать ущерб не представлялось возможным, вопрос был закрыт, однако после этого подписали соответствующий международный договор;

2. Договор

Преимущества договора (отражение недостатков обычаев):

а) быстрота и эффективность (собрались, обсудили, подписали);

б) ясность (указаны страны, даты, текст понятен);

в) четкий статус государств-участников;

г) возможность государств принять участие в создании норм МП;

МП, которое до XX века в основном было представлено обычаями, начало быстро меняться в XX веке. На данный момент МП все активнее обычные нормы замещает договорными нормами, происходит кодификация МП. Имеется специальный орган в системе ООН, который называется Комиссией ООН по международному праву. Ее исключительная задача - именно кодификация. Были кодифицированы международное дипломатическое и консульское право, право международных договоров, право международной ответственности.

Государства, которые получили независимость 50-60-е годы, не любят обычное право, так как оно разрабатывалось без них, поэтому они активно выступают за разработку договорных норм (конвенций, соглашений) и за замещение этими нормами всех обычных норм.

Виды:

а) универсальные (договоры, в которых участвуют все или почти все государства);

б) региональные (Договор о Европейском Союзе, Договор о Евразийском экономическом союзе)

в) двусторонние (Договор о создании союзного государства России и Белоруссии);

Все виды договоров создают международно-правовые обязательства для государств.

3. Решения международных организаций

Западная доктрина рассматривает в качестве источников все решения международных организаций, отечественная же доктрина исходит из того, что источниками являются только обязательные решения международных организаций. По общему правилу решения международных организаций не имеют общеобязательной силы (декларации, резолюции, имеющие рекомендательный характер). Исключения:

а) резолюции Совета Безопасности, которые имеют приоритет перед обязательствами по другим международным договорам;

б) резолюции, носящие индивидуальный (внутренний) характер (например, решение об избрании определенного лица руководителем организации, решение о принятии нового государства);

в) решения судов (национальные и международные арбитражные суды); российская доктрина считает это вспомогательным средством для установления содержания правовых норм;

В МП официально отсутствует доктрина прецедента, когда суды обязаны следовать ранее вынесенному решению, так как большая часть государств в мире не принадлежит к англо-саксонской системе права, однако государства все чаще в своих документах, которые направляются в международные суды, исходят из квазипрецедентного характера вынесенных ранее решений международных судов (то есть, де-юре доктрины прецедента нет, но де-факто доктрина прецедента присутствует; государства и международные организации могут быть уверены, что любой международный суд будет следовать своим ранее принятым решениям, отклоняясь от которого будет только в исключительных случаях).

4. Доктрина

Доктрина пережила свое «золотое» время как потенциальный источник в XVII-XVIII веке, когда МП состояло из обычаев. Ученые толковали эти обычаи, издавали книги, где собирались эти обычаи. Книги Гуго Гроция активно использовались вплоть до XX века, когда МП стало правом по большей части договорным, появились аналитические службы, стала заметна дистанция между практиками и учеными.