Экзамен зачет учебный год 2023 / Гилинский Я.И. Криминология_ теория, история, эмпирическая база, социальный контроль

сти? Сохраняя смертную казнь (ст.59 УК), несовместимую с цивилизованностью, УК вводит пожизненное лишение сво- боды (ст.57 УК),которое могло бы быть отчасти оправданным только как альтернатива отмененной раз и навсегда смерт- ной казни. Лишение свободы предусматривается до 20 лет, по совокупности преступлений - до 25 лет, а по совокупности приговоров - до 30 лет (ст.56 УК). Ни пожизненного лише- ния свободы, ни 30-летнего срока не знало даже сталинское уголовное законодательство… Кроме того, по неизвестным причинам законодатель отказался от института отсрочки ис- полненияприговора,которыйранееширокоприменялсяосо- бенно в отношении несовершеннолетних (см. табл. 16.1). Что касается Закона «О наркотических средствах и психотропных веществах»,то моя позиция была изложена выше (гл.13).

Наконец, С.С. Босхолов формулирует основные приорите- ты и направления уголовной политики: максимальное обе- спечение безопасности личности, прав и свобод человека и гражданина отпреступных посягательств; активное противо- действие организованной преступности; активное противо- действие коррупции; обеспечение экономической безопас- ности государства; защита основ конституционного строя и безопасности государства.В целом с этим можно согласиться, хотя я рассматриваю действенную реакцию на организован- ную преступность и коррупцию прежде всего как проблемы социально-экономической политики государства и лишь во вторую очередь– уголовной.

Вообще, с моей точки зрения, в России отсутствует реали- стическая, научно-обоснованная уголовная политика в виде обсужденной и принятой концепции, стратегии, программы. Те документы, которые время от времени принимаются ad hoc, не могут ясно обозначить целостную уголовную поли- тику государства37. Если же исходить не из провозглашаемых лозунгов, а из реальной законодательной и правопримени- тельной практики, то прослеживаются два направления со- временной уголовной политики.

37. Имеющиеся правовые акты перечислены и прокомментированы в: Шестаков Д.А. Криминология: Краткий курс.СПб: Лань,2001.С.175-181.

471

Первое, господствующее – традиционное «усиление борьбы» с преступностью. Бесперспективность и зло такого подхода для многих специалистов очевидны. К сожалению, популистские призывы к «усилению» находят широкую под- держку населения, работников правоохранительных органов. Твердо сохраняется уверенность, воспитанная еще советской властью: если растет(не уменьшается) количество преступле- ний, то надо больше, чаще «сажать» и на более длительные сроки. А еще лучше – стрелять… Это страшный, устойчивый элемент правосознания самых широких масс, который с ра- достью используется властными структурами – в негодных целях и с крайне негативными последствиями.

Сегодня наблюдается бесконечная, бессмысленная, при крайне низкой юридической технике криминализация дея- ний, не представляющих опасности (к этому ведет деятель- ность Госдумы, уже удостоившейся такого определения, как «безумный принтер»). Более того,такие законы и законопро- екты, как уголовная или административная ответственность за «пропаганду нетрадиционной сексуальной ориентации», «оскорбление чувств верующих», «оскорбление патриоти- ческих чувств» и т.п., способны вызвать лишь негативные последствия: рост ксенофобии (включая гомофобию), пре- ступления на почве ненависти или вражды (hate crimes), не- основательное осуждение граждан de facto по политическим мотивам.

Правоприменительная деятельность следует за законода- тельной.

Незаконно, с моей точки зрения, осуждение девушек из Pussy Riot за «хулиганство» (ст.213УК РФ) при отсутствии в их действиях состава преступления. Отсутствуют необходимые признаки объективной стороны,предусмотренные ст.213УК: а) не было «применения оружия или предметов, используе- мых в качестве оружия», б) не было мотивов «политической, идеологической, расовой, национальной или религиозной ненависти или вражды». Был перформанс в не очень про- думанном месте, что могло повлечь максимум администра- тивную ответственность за мелкое хулиганство. Еще нелепее

472

и непрофессиональнее выглядит предъявленное участникам Greenpeace скандальное обвинение в пиратстве при отсут- ствии всех трех элементов объективной стороны (ст. 227 УК). Вот они: 1) «нападение на морское или речное судно» (плат- форма не является нитем,ни другим); 2) «в целях завладения чужим имуществом» (экологические цели Greenpeace извест- ны всему миру); 3) «совершенное с применением насилия или угрозой его применения» (не было ни того, ни другого). По иронии, все три элемента состава преступления, предус- мотренного ст. 227 УК, были в действиях российских погра- ничников, захвативших судно Greenpeace… Кстати, состав ст. 213 УК также отсутствует в действиях гринписовцев – по ра- нее изложенным основаниям.

Политически мотивированные процессы («болотное дело», вышеупомянутые дела Pussy Riot и Greenpeace, «лес- ное дело» в отношении Алексея Навального и др.),зависимые судьи, выполняющие «указания свыше», – все это наносит ущерб и конкретным людям, и правовой системе, и престижу России.

Второе направление реальной политики, начиная с 19931994 гг. - массовое сокрытие преступлений от регистрации, о чем уже говорилось.

Солидный анализ уголовной политики представлен в мо- нографиях В.Н.Кудрявцева38 и Н.А.Лопашенко39,атакже в ма- териалах Всероссийской конференции 2010 года40.

Важнейшими необходимыми направлениями современ- ной российской уголовной политики нам представляются:

‹‹ декриминализация большинства малозначительных, не- опасныхдеянийс«переводом»частиизнихвразрядадмини- стративных проступков или гражданско-правовых деликтов; ‹‹ реализация принципа «минимум репрессий»; безуслов- ная законодательная отмена смертной казни; отношение к

38.Кудрявцев В.Н.Стратегии борьбы с преступностью.М.: Юристъ,2003.

39.Лопашенко Н.А.Уголовная политика.М.: Wolters Kluwer,2008.

40.Современные проблемы уголовной политики.Материалы Всероссийской научнопрактической конференции.В 2-х томах / ред.А.Н.Ильяшенко.Краснодар.2010.

473

лишению свободы как к «высшей мере наказания», приме- няемой, как правило,только в отношении совершеннолетних насильственных преступников;

‹‹ на основе вышеназванного более последовательная ре- ализация принципа неотвратимости наказания, независимо от социального статуса виновного;

‹‹ либерально-демократическая реформа полиции; глав- ная задача полиции (кстати говоря, провозглашенная в дей- ствующемЗаконеополиции)–защитагражданотпреступных посягательств; сервисный характер деятельности полиции

– оказание услуг (по защите, охране и т.п.) населению, нало- гоплательщикам, а не «борьба с преступностью»; абсолютная недопустимость применения незаконного насилия, включая пытки, которыми «славится» милиция41;

‹‹ либерально-демократическая судебная реформа; обе- спечение подлинной независимости судей;

‹‹ разработка и реализация действенной антикоррупци- онной программы на основе экономических, политических, социальных, правовых мер противодействия массовой про- дажности чиновников и работников правоохранительных и судебных органов; имплементация ст.20 («Незаконное обога- щение») Конвенции ООН против коррупции (2003) и осущест- вление принципа in rem, предполагающего в данном случае конфискацию имущества, превышающего доходы чиновни- ка, если не подтвержден легальный источник (наследство, выигрыш, подарок) его приобретения;

‹‹ приоритет превенции преступлений;

‹‹ формирование альтернативной «восстановительной»

41.Помимо многочисленных публикаций в прессе см.: Пытки в России: «Этот ад,придуманный людьми». Лондон: Международная амнистия, апрель 1997; Насилие в органах внутренних дел: Иллюстрации к докладу. М.: Общественный Центр содействия реформе уголовного правосудия, 1997; Российский «Абу-Грейб». Предварительный доклад о кризисе в системе ГУИН (весна 2004 года). М., 2004; Российский «Абу- Грейб-2» (Кровавые дни и ночи Льгова). Доклад Общероссийского общественного движения «За права человека» о состоянии содержания заключенных в России в 2004-2005 г. М., 2005; Социология насилия. Произвол правоохранительных органов глазами граждан.Нижний Новгород,2007.

474

юстиции (restorative justice), обеспечивающей права и интере- сы потерпевших вне рамок уголовного правосудия;

‹‹ формирование ювенальной юстиции с передачей всех дел о преступлениях несовершеннолетних в их юрисдикцию; ‹‹ формирование либерально-демократического правосо-

знания населения.

Без осуществления этих и некоторых других мер совер- шенствования уголовной политики в современной России трудно говорить о реализации идей демократического и пра- вового государства.

‹‹

475

Глава 16.

Наказание: криминологический подход

Всякое наказание преступно.

Л. Толстой

Рассматривать наказание как политическую тактику… Надо избавиться от иллюзии,будто уголовно-правовая система является главным образом средством борьбы с правонарушениями.

Мишель Фуко

§1. «Кризис наказания» и его последствия

Наказание, наряду с профилактикой (превенцией), явля- ется одним из элементов социального контроля над преступ- ностью. Уголовно-правовые и криминологические проблемы наказания активно обсуждалисьв годы советской власти1. Со- временная российская система наказания изложена во всех учебниках уголовного права и в работах С.Ф. Милюкова2.

1  . Гальперин И.М. Наказание: социальные функции, практика применения. М.: Юридическая литература, 1983; Карпец И.И. Наказание: Социальные, правовые и криминологические проблемы. М.: Юридическая литература, 1973; Ной И.С. Сущность и функции уголовного наказания в советском государстве: политико-юридическое ис- следование.Изд-во Саратовского ун-та,1973; Старков О.В.,Милюков С.Ф.Наказание: уголовно-правовой и криминологический анализ. СПб.: Юридический центр Пресс, 2001; Шаргородский М.Д.Наказание,его цели и эффективность.Л.: ЛГУ,1973.

2. Милюков С.Ф. Российская система наказания. СПб.: СПб. юридический институт Генеральной прокуратуры РФ, 1998; Он же. Система наказаний по уголовному кодексу России.СПб.: Знание,1999.

476

В настоящее время в большинстве цивилизованных стран осознается «кризис наказания», кризис уголовной политики и уголовной юстиции,кризис полицейского контроля3.Благо- даря переведенным на русский язык книгам известного нор- вежского криминолога Н.Кристи, мы можем подробнее озна- комиться с проблемой4.

«Кризис наказания» проявляется, во-первых, в том, что, как было показано выше, после Второй мировой войны во всем мире наблюдается рост преступности, несмотря на все усилия полиции и уголовной юстиции.Во-вторых,как мы уже отмечали, человечество перепробовало все возможные виды уголовной репрессии без видимых результатов (неэффектив- ность общей превенции). В-третьих, как показал в 1974 г. Т. Матисен, уровень рецидива относительно стабилен для каж- дой конкретной страны и не снижается, что свидетельствует о неэффективности специальной превенции.В-четвертых,по мнению психологов, длительное (свыше 5-6 лет) нахождение в местах лишения свободы приводит к необратимым измене- ниям психики человека5. Впрочем, о губительном (а отнюдь не «исправительном» и «перевоспитательном») влиянии ли- шения свободы на психику и нравственность заключенных известно давно. Об этом подробно писал еще М.Н. Гернет6. Тюрьма служит школой криминальной профессионализации, а не местом исправления.

Осознание неэффективности традиционных средств кон-

3.Mathisen T. The Politics of Abolition. Essays in Political action Theory // Scandinavian Studies in Criminology. Oslo-London, 1974; Albanese J. Myths and Realities of Crime and Justice. Third Edition. Apocalypse Publishing, Co, 1990; Hendrics J., Byers B. Crisis

Intervention in Criminal Justice. Charles C Thomas Publishing, 1996; Rotwax H. Guilty. The Collapse of Criminal Justice.NY: Random House,1996; и др.

4.Кристи Н. Пределы наказания. М., 1985 (2-е издание: Причиняя боль. Роль наказания в уголовной политике. СПб: Алетейя, 2011); Он же. Борьба с преступностью как индустрия: Вперед к ГУЛАГ’у западного образца. М., 2001; Он же. Приемлемое количество преступлений.2-е изд.СПб.: Алетейя,2011.

5.Пирожков В.Ф. Влияние социальной изоляции в виде лишения свободы на психологию осужденного // Вопросы борьбы с преступностью. М., 1981. Вып. 35. С.40-50; Хохряков Г.Ф.Формирование правосознания уосужденных.М.,1985; Он же.Парадоксы тюрьмы.М.: Юридическая литература,1991.

6 Гернет М.Н.В тюрьме: Очерки тюремной психологии.Юр.Издат Украины,1930.

477

троля над преступностью, более того – негативных послед- ствийтакогораспространенноговиданаказаниякаклишение свободы, приводит к поискам альтернативных решений как стратегического,так и тактического характера.

Во-первых, при полном отказе от смертной казни (под- робнее см. §2 настоящей главы) лишение свободы становит- ся «высшей мерой наказания», применять которую надлежит лишь в крайних случаях,в основном при совершении насиль- ственных преступлений и только в отношении взрослых (со- вершеннолетних) преступников. Так, в 1984-1987 гг. в Англии

иУэльсе,атакже в Швеции из общего числа осужденных к ли- шению свободы приговаривалосьоколо 20% (правда вАнглии

иУэльсеэтадолянесколькоувеличиласьк1996г.7),акштрафу

– почти половина осужденных. В Англии с Уэльсом в пери- од 1995-2000 гг. к лишению свободы приговаривалось 9,2%. К штрафу–69%,к ограничению свободы–8%8.В Германии в се- редине 90-х гг.доля приговоренных к реальному (безусловно- му) лишению свободы составила лишь 11,5% от общего числа осужденных, тогда как штраф – 83,4%9. В период 1995-2000 гг. в Германии осуждались к лишению свободы лишь 7,5%, к штрафу – 77,2%, к ограничению свободы - 15,3%10. Если в 1970 г. в Германии безусловное лишение свободы приближалось к 28%, то в 2004 г. оно составило лишь 8% (штраф – 70%)11. В Финляндии в 1995-2000 гг. к лишению свободы приговарива- лось всего 7,2% осужденных, к штрафу – 75,8%, к предостере- жению–13,4%12.В Японии в течение 1978-1982 гг.к лишению свободы приговаривались лишь 3,5% осужденных, к штрафу же – свыше 95%. Это вполне продуманная политика, ибо «в

7.Information on the criminal justice system in England and Wales.Digest.Home Office,

1999. No4, p. 50.

8.Aromaa K., Heiskanen M. Crime and Criminal Justice System in Europe and North America 1995-2005. Helsinki: HEUNI, 2008, p.115.

9.Strafrechtspflege in Deutschland: Fakten und Zahlen. Bonn: Bundesministerium für Justiz,1996.S.30.

10.Aromaa K., Heiskanen M. Ibid., p.115.

11.Zweiter Periodischer Sicherheitsbericht.Kurzfassung.Berlin,2006.S.84.

12.Aromaa K., Heiskanen M. Ibid., p.115.

478

результате этого не происходит стигматизация лиц, совер- шивших преступные деяния, как преступников. Смягчаются сложности ресоциализации преступников после их чрезмер- ной изоляции от общества и таким образом вносится значи- тельный вклад в предупреждение рецидива»13.

Расширяется применение иных – альтернативных лише- нию свободы – мер наказания (ограничение свободы, в том числе, с применением электронного слежения; обществен- ные работы; «комбинированный приказ» в Англии и Уэльсе

–сочетание общественных работ с пробацией)14.

ВРоссии к реальному лишению свободы приговаривались в течение 1986-2009 гг. от 30,9% всех осужденных в 2001 г. до 37,1% в 1989 г. К реальному и условному лишению свободы – до 88% в 2001-2007 гг. (подробнее см. табл. 16.1). Поражают темпы снижения удельного веса наказаний, не связанных с лишением свободы: осуждено к исправительным работам в

1987 г. – 26,1%, в 2004 г. – 4,6%, к штрафу в 1987 г. – 16,8%, в 1999 г.– 5,5% (с ростом к 2009 г.до 14,7%).

Во-вторых, в странах Западной Европы, Австралии, Кана- де, Японии преобладает краткосрочное лишение свободы. Во всяком случае – до 2-3 лет, т.е. до наступления необратимых изменений психики.Так,в середине 90-х гг.в Германии осуж- дались на срок до 6 месяцев 21% всех осужденных к лишению свободы, на срок от 6 до 12 месяцев – еще 26% (т.е. всего на срок до 1 года – около половины всех приговоренных к тю- ремному заключению). На срок от 1 до 2 лет были пригово- рены 38,5% осужденных. Таким образом, в отношении 85,5% всех осужденных к лишению свободы срок наказания не пре- вышал 2-х лет,на срок же свыше 5 лет были приговорены все- го 1,2%15. В Японии в 1994 г. из общего числа приговоренных

13.Уэда К. Преступность и криминология в современной Японии. М.: Прогресс, 1989.

С.98,176-177.

14.См: Стерн В.Альтернативы тюрьмам: Размышления и опыт.Лондон-М.,1996; Clear T.,Terry K.Исправление за пределами тюремных стен.В: Криминология / ред.Д.Шел-

ли. СПб.: Питер, 2003. С.575-600; Electronic Monitoring: The Trials and their Results. L., Home Office. 1990; Junger-Tas, J. Alternatives to Prison Sentences: Experiences and Developments.Amsterdam,NY,1994.

15.Strafrechtspflege in Deutschland,ibid.S.32.

479

к лишению свободы на срок до 1 года – 26,5%, всего до 3 лет

–95,4%, а свыше 5 лет– 1,3%16.

ВРоссии в 1986 г.из общего числа осужденных к лишению свободы на срок до 1 года было 14,1% , от 1 года до 2 лет –

21,2% (всего до 2-х лет – 35,3%), свыше 5 лет – 15,4%. В 1996

г. соответственно на срок до 1 года - 16,1%, от 1 года до 2 лет

- 23,1% (всего до 2-х лет – 39,2%), свыше 5 лет – 13,7%. Инте-

ресно, что в 1926 г. из общего числа осужденных к лишению свободы были осуждены на срок до 6 месяцев – 70,5%, всего до 1 года – 84,2%, а на срок свыше 5 лет – 1,8%. Это лишний раз свидетельствует о том, что в первое десятилетие совет- ской власти она еще играла в демократию17.

В-третьих, поскольку сохранность или же деградация личности существенно зависят от условий отбывания нака- зания в пенитенциарных учреждениях, постольку в совре- менных цивилизованных государствах поддерживается по возможности достойный уровень существования заключен- ных (нормальные питание, санитарно-гигиенические и «жи- лищные» условия, медицинское обслуживание, возможность работать, заниматься спортом, встречаться с родственника- ми), устанавливается режим, не унижающий их человеческое достоинство, а также существует система пробаций (испы- таний), позволяющая строго дифференцировать условия от- бывания наказания в зависимости от его срока, поведения заключенного и т.п.18.

Автору этих строкдовелосьпосещатьтюрьмы идругие пе-

16 Summary of the White Paper on Crime. Government of Japan. Research and Training Institute Ministry of Justice,1996,p.64.

17.Судебная статистика: Преступность и судимость (современный анализ данных уголовной судебной статистики России 1923-1997 годов). М.: Российский Юридический Издательский Дом,1998.С.23.

18.Подробнее см.: Correctional Institutions in Japan. Correctional Bureau Ministry of

Justice , 1985; Ingstrup O. Only those who believe can stay the Course in turbulent Times: A Value-based, strategic approach to the Management and development of Corrections. Canadian Centre for Management Development, 1995; Champion D. J. Corrections in the United States. A Contemporary Perspective. Fourth Edition. NJ.: Pearson Prentice Hall, 2005; King R., McDermott R. The State of our Prisons. Oxford: Clarendon Press, 1995; Seiter R. Corrections: An Introduction. NJ.: Pearson Prentice Hall, 2005.

480