Экзамен зачет учебный год 2023 / Криминалистика / Методика / Volzhenkin_Sluzhebnye_prestuplenia_monografia_200

воначалъной постановке на воинский учет, а при призыве на военную службу — врачи, руководящие работой по медицинскому освидетельствованию граждан, подлежащих призыву, дают заключение о годности к военной службе. Подобная деятельность должна рассматриватьсякакдеятельностьдолжностноголица.

Таким образом, если эксперт (единолично или коллегиально) имеет право действовать от имени государственного или муниципального органа, выдавать официальный документ, предоставляющий права или освобождающий от обязанностей, подтверждающий определенный юридический факт и. т. п., т. е. совершать по поруче^ нию этих органов действия, влекущие правовые последствия, его следуетпризнаватьвэтомкачестведолжностнымлицом.

28. Как уже было отмечено в первом разделе настоящего Комментария, Федеральный закон от 27 июля 2004г. «О государственной гражданской службе Российской Федерации» не выделяет среди государственных гражданских служащих категорию «должностные лица», а подразделяет должности государственной гражданской службы на следующие четыре категории: руководители, помощники (советники), специалисты, обеспечивающие специалисты (ст. 9). Руководствуясь законодательным определением должностного лица, содержащимся в примечании 1 к ст. 285 УК, вне всяких сомнений, следует признать, что под это определение подпадают: руководители и заместители руководителей государственных органов и их структурных подразделений, руководители и заместители руководителей территориальных органов федеральных органов исполнительной власти и их структурных подразделений, руководители и заместители руководителей представительств государственных органов и их структурных подразделений, поскольку они наделены организа- ционно-распорядительными и административно-хозяйственными полномочиями.

Что же касается других категорий государственных служащих (помощники (советники), специалисты, обеспечивающие специалисты), то однозначного ответа на вопрос, соответствует ли их статус признакам должностного лица, предложенным в УК РФ, нет. Применительно к соответствующему их действию (бездействию) по службе необходимо каждый раз исследовать: выступает ли в данном случае этот государственный служащий (например, специалист) как представитель власти или совершает ли этот государственный слу-

жащий в силу предоставленных ему полномочий юридически значимые действия, влекущие правовые последствия. При положительном ответе такой государственный служащий рассматривается как должностное лицо — специальный субъект соответствующих преступленийпоУКРФ.

29.Частноелицо, атакжелицо, выполняющееуправленческие функциивкоммерческойилиинойорганизации(см. примечание1 к ст. 201 УК), неможетбытьсубъектом— исполнителем(соисполни телем) преступленийпротивгосударственнойвласти, интересовго сударственной службы и службы в органах местного самоуправле ния. Однаков соответствии сч. 4 ст. 34 УКвполне законнымбудет привлечениеподобныхлицкответственностизасоучастиевкачест веорганизаторов, подстрекателейилипособниковилижезаучастие

всовершениинекоторыхиз этихпреступлений в составеорганизо ваннойгруппы(п. «б» ч. 3 ст. 287, п. «а» ч. 4 ст. 290 УК).

30.Объективная стороназлоупотреблениядолжностнымипол номочиямивключаетв себятри обязательныхпризнака: 1) исполь зованиедолжностнымлицомсвоихслужебныхполномочийвопреки

интересам службы, выражавшееся в соответствующих действиях илибездействиисубъекта13; 2) наступлениепоследствийввидесу щественногонарушенияправизаконныхинтересовобществаиго сударства; 3) причиннуюсвязьмеждудеяниемипоследствием.

Закон говорит об использовании должностным лицом своих полномочий, а не служебного положения, как это ранее указывалось и ст. 170 УК РСФСР 1960г. Полномочия должностного лица определяютсяего компетенцией, установленной в соответствующих за-

13 В теории и в практике утвердилось понимание, что данное преступление может быть совершено ,как путем действия, активного использования должностным лицом своих полномочий, так и путем бездействия, когда должностное лицо сознательно не исполняет своих обязанностей (например, попустительствует преступлению). Хотя при неисполнении должностным лицом обязанностей по службе трудно говорить об использовании полномочий; скорее, это будет их неиспользование вопреки интересам службы.

В связи с этим представляется предпочтительным решение, содержащееся в Модельном уголовном кодексе для государств — участников СНГ, где, наряду с составом «злоупотребление служебным положением» (ст. 301), предусмотрена ответственность и за умышленное бездействие по службе (ст. 302) (см.: Правоведение, 1996.

№1).

См. также: Стренин А. Проблемы ответственности за умышленное неисполнение должностными лицами своих служебных полномочий // Уголовное право. 2003.

№1.С. 55-57.

конах, положениях, уставах и других нормативных актах, в которых регламентируются права и обязанности лица, занимающего ту или иную должность или временно либо по специальному полномочию исполняющего обязанности по этой должности. Поэтому под использованием должностным лицом своих служебных полномочий следует понимать только такое деяние лица, которое вытекало из его полномочий и было связано с осуществлением вопреки интересам службы прав и обязанностей, которыми это лицо наделено в силу занимаемой должности. Следовательно, не будет состава данного преступления, когда должностное лицо, добиваясь нужного ему решения, использует не свои полномочия, а служебные либо личные связи, авторитет занимаемой им должности и т. п. При наступлении общественно опасных последствий такого поведения можно говорить не о служебном, а об обычном общеуголовном преступлении. Судебная коллегия Верховного Суда РФ в определении по делу О. подчеркнула, что ст. 285 УК РФ предусматривает ответственность за злоупотребление именно должностными полномочиями, а не за злоупотребление служебным положением, которое занимает должностное лицо в соответствующем государственном органе, органе местного самоуправления, государственных или муниципальных учреждениях. Поэтому при решении вопроса о наличии или отсутствии в действиях должностного лица состава злоупотребления должностными полномочиями необходимо устанавливать круг и характер его служебных прав и обязанностей, закрепленных в законодательных и иных нормативных правовых актах, в уставах, положениях и т. д. (ВВС РФ. 2000. № 8. С. 12-13; Раздел III. 2000 г. Дело

№49).

31.Деяние, совершенное вопреки интересам службы,— это деяние, не вызываемое служебной необходимостью (см.: ВВС РФ. 2001. № 2. С. 18-19; Раздел III. 2001 г. Дело № 58). При этом инте-

ресы службы, вопреки которым должностное лицо использует в данном случае свои служебные полномочия, определяются не только потребностями функционирования конкретного государственного органа или органа местного самоуправления, государственного или муниципального учреждения, воинского формирования, но и интересами деятельности публичного аппарата управления в целом. Нарушение субъектом должностных обязанностей по государственной

имуниципальной службе либо службе в государственных или му-

ниципальных учреждениях следует считать деянием вопреки интересам службы. В то же время не могут быть признаны преступными и соответствии с положениями закона о крайней необходимости действия должностного лица, связанные с нарушением каких-либо правил, положений, инструкций, если они были совершены в целях предупреждения вредных последствий, более значительных, чем фактически причиненный вред, когда этого нельзя было сделать другими средствами (ст. 39 УК), а также при обоснованном риске

(ст. 41 УК).

Конкретные формы злоупотребления должностными полномочиями весьма различны, поскольку они совершаются в самых разнообразных сферах деятельности должностных лиц. Это может быть незаконная эксплуатация труда подчиненных в личных интересах (например, использование подчиненных военнослужащих, иных работников при строительстве личных дач, ремонте квартир); присвоение результатов труда подчиненных, злоупотребление при распределении жилья; использование служебного положения в процессе приватизации государственных или муниципальных предприятий в целях приобретения их в частную собственность или завладения значительным числом акций самим чиновником, близкими ему лицами или иными частными лицами, в чьих интересах действует должностное лицо; незаконная передача из корыстных или иных побуждений коммерческим организациям финансов и кредитов, предназначенных для общегосударственных нужд; использование непредусмотренных правовыми актами преимуществ в получении кредитов, ссуд, приобретении ценных бумаг, недвижимости, иного имущества; использование в личных или групповых целях предоставленных для служебной деятельности помещений, средств транспорта и связи, электронно-вычислительной техники, денежных средств и другого государственного или муниципального имущества; попустительствосовершениюпреступленийиихсокрытиеидр.

32. Обязательным элементом объективной стороны злоупотребления должностными полномочиями является существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо государственных или общественных интересов, охраняемых законом, находящееся в причинной связи с соответствующим поведением должностного лица вопреки интересам службы. Эта причинная связь устанавливается, еслисущественноенарушениеявляетсянеобходи-

мым следствием, вытекающим из злоупотребления служебными полномочиями. Наступление указанных в законе последствий — признак оконченного преступления. Поскольку существенное нарушение —- это в значительной степени оценочное понятие, в обвинительных документах предварительного следствия и в приговоре суда такая оценка причиненных деянием должностного лица последствий должна быть мотивирована (см.: ВВС РФ. 1999. № 1; С. 23; Раздел

III. 1999 г. Дело№23).

Прежде всего существенным следует считать нарушение должностным лицом конституционных прав и свобод человека и гражданина. Материальные убытки, причиняемые должностным злоупотреблением, могут быть как в виде реального материального ущерба, так ив виде упущенной выгоды. Физический вред будет считаться существенным нарушением прав гражданина, если он выражается в причинении хотя бы легкого вреда здоровью. Существенное нарушение прав и законных интересов индивидуального предпринимателя либо организации может быть связано с незаконным вмешательством в их деятельность, ограничением свободы предпринимательства и иной не запрещенной законом экономической деятельности, повлекшим крупные убытки, ограничением конкуренции, потворствованием монополистической деятельности и т. п. Существенное нарушение охраняемых законом интересов общества и государства можно видеть в создании серьезных помех и сбоев в работе государственных органов и органов местного самоуправления, государственных и муниципальных учреждений, подрыве авторитета органов государственной власти и местного самоуправления (см.: ВВС РФ. 1997. № 4. С. 13; Раздел III. 1997 г. Дело

№ 7), сокрытии и попустительстве совершению серьезных преступленийит. п.14

Разъяснение понятия существенного вреда государственным или общественным интересам либо охраняемым законом правам и интересам граждан как последствия злоупотребления служебным положением и других должностных преступлений по УК РСФСР 1960 г. содержитсявп. 9 ПостановленияПленумаВерховногоСуда

Правильным представляется положение, закрепленное в примечании 1 к гл. 35 УК Республики Беларусь, согласно которому совершение должностным лицом другого преступления в результате использования им своих полномочий признается разновидностью существенного вреда.

СССР № 4 от 30 марта 1990 г. «О судебной практике по делам о злоупотреблении властью или служебным положением, превышении

властиилислужебныхполномочий, халатностиидолжностномподлоге»15.

33.Злоупотреблениедолжностнымиполномочиями— преступ ление, совершаемое с прямым или косвенным умыслом. Виновное должностное лицо осознает, что оно действует (бездействует) во прекиинтересамслужбысиспользованиемслужебныхполномочий, результатомчегоможетбытьнаступлениепоследствий, существен но нарушающих охраняемые законом права и интересы граждан, организаций, государственныелибообщественныеинтересы, желает илисознательнодопускаетпоследствиялибоотноситсякихнаступ лениюбезразлично. Вотношении последствий прямой или косвен ныйумыселвиновногочастобываетнеконкретизированным, когда лицопредвидитвредныепоследствия, ихразмерлишьвобщихчер тах, ножелаетлибодопускаетлюбыеизвозможныхпоследствий.

34.Обязательнымпризнакомсубъективнойстороныдолжност ного злоупотребления является мотив, определенный в законе как корыстнаяилиличнаязаинтересованность. Понятиекорыстнойили инойличнойзаинтересованностикакмотивовданногопреступления былиразъясненывпостановленииПленумаВерховногоСудаСССР

№4 от 30 марта 1990 г. «О судебной практике по делам о злоупот реблениивластьюилислужебнымположением, превышениивласти или служебных полномочий, халатности и должностном подлоге». «Злоупотреблением служебным положением из корыстной заинте ресованности,— согласно этому Постановлению,— следует счи тать такие неправомерные действия должностного лица, которые совершены с целью получить имущественную выгоду без незакон ного безвозмездного обращения государственных или обществен ныхсредств(чужогоимущества. -— Б. В.) всвоюсобственностьили собственность другихлиц...» (п. 15).

15 А. Шнитенков, изучив практику Верховного Суда РФ и судов Оренбургской области за 1997-2002 гг., называет следующие типичные формы нарушений, признаваемых существенными: 1) подрыв авторитета органов государственной власти (сокрытие должностными лицами преступлений или административных правонарушений); 2) нарушение конституционных прав граждан; 3) имущественный ущерб (см.: Шнитенков А. Ответственность за нецелевое использование бюджетных средств // Закон-

ность. 2004. № 7. С. 33).

Корыстные побуждения— это побуждения, связанные со стремлением получить материальную выгоду от содеянного в ре-' зультателибообогащения, либоизбавленияотматериальныхзатрат.

«Иная личная заинтересованность как мотив злоупотребления или подлога может выражаться в стремлении извлечь выгоду неимущественного характера, обусловленном такими побуждениями, как карьеризм, протекционизм, семейственность, желание приукрасить действительное положение, получить взаимную услугу, заручиться поддержкой в решении какого-либо вопроса, скрыть свою некомпетентность и т. п.» (п. 17). Дополнительно к названному можно указать такие мотивы, как месть, зависть, тщеславие, стремление уйти от ответственности за допущенные ошибки и недостатки вработеидр.

При предъявлении обвинения должен быть конкретно указан соответствующий мотив личного характера, которым руководствовалось должностное лицо, совершая злоупотребление полномочия-

ми (см.: ВВС РФ. 2002. № 3. С. 18-19; Раздел III. 2002 г. Дело № 65).

Ссылка на узковедомственные или ложно понимаемые государстт венные или общественные интересы не может считаться достаточт нойдляобвинениявдолжностномзлоупотреблении16.

35. Квалифицированный состав злоупотребления должностными полномочиями (ч. 2 ст. 285 УК) отличается от основного состава этого преступления лишь особыми характеристиками субъекта преступления. Конечно, таковым может быть только должностное лицо,

но не любое, а занимающее государственную должность Российской Федерации или государственную должность субъекта Российской Федерации либо глава органа местного самоуправления. Разъ-

ясненияпонятийлиц, занимающихгосударственнуюдолжностьРФ

16 В связи с этим существенной оговорки требует следующее утверждение В. Прудникова: «Мотивом должностного преступления нередко бывают ложно понятые интересы учреждения или организации. Оценивая ложно понятие интересов учреждения или организации в качестве мотива должностного преступления, необходимо заметить, что само лицо не проявляет при этом личной заинтересованности» (Прудников В. Обстоятельства, подлежащие установлению при расследовании должностных преступлений // Законность. 2000. № 9. С. 14). Это утверждение справедливо по отношению к превышению должностных полномочий (ст. 286 УК), нецелевому расходованию бюджетных средств (ст. 2851 УК), нецелевому расходованию средств государственных внебюджетных фондов (ст. 2852 УК) и некоторым другим, но никак не относится к составам злоупотребления должностными полномочиями (ст. 285 УК) и служебного подлога (ст. 292 УК).

или государственную должность субъектов РФ, дано непосредственновуголовномзаконе(примечания2 и3 кст. 285 УК).

Законодательство о государственной службе различает государственную должность Российской Федерации (субъектов Российской Федерации) игосударственныедолжностигосударственнойслужбы.

При отнесении к числу лиц, занимающих государственные должности России или субъектов Российской Федерации, нужно руководствоваться ст. 1 Федерального закона от 27 июля 2004 г. «О государственной гражданской службе Российской Федерации», Сводным перечнем государственных должностей Российской Федерации, утвержденным Указом Президента РФ от 11 января 1995 г. (с дополнениями от 20 декабря 1996 г. и 23 октября 1998 г. — СЗ РФ

1995, № 3. Ст. 173; 1996. № 52. Ст. 5Q12; 1998. № 43. Ст. 5337), в

котором дан закрытый (исчерпывающий) перечень таких должностей, и законодательством о государственной службе субъектов Федерации.

Сводный перечень включает следующие государственные должности Российской Федерации: Президент РФ; Председатель Правительства РФ, Первый заместитель, заместитель Председателя Правительства РФ, федеральный министр; Председатель Совета Федерации Федерального Собрания, заместитель Председателя Совета Федерации Федерального Собрания, председатель, заместитель председателя комитета (комиссии) Совета Федерации Федерального Собрания, член комитета (комиссии) Совета Федерации Федерального Собрания; Председатель Государственной Думы Федерального Собрания, Первый заместитель, заместитель Председателя Государственной Думы, председатель, заместитель председателя комитета (комиссии) Государственной Думы, член комитета (комиссии) Государственной Думы; председатель подкомитета Государственной Думы; Председатель, заместитель председателя, судья-секретарь, судья Конституционного Суда РФ; Председатель, Первый заместитель, заместитель Председателя, судья Верховного Суда РФ; Председатель, Первый заместитель, заместитель Председателя, судья Высшего Арбитражного Суда РФ; Уполномоченный по правам человека; руководитель высшего государственного органа исполнительной власти субъекта РФ; Генеральный прокурор РФ; Секретарь Совета Безопасности РФ; Председатель, заместитель Председателя, аудитор Счетной палаты; Председатель Центрального банка РФ;

Председатель, заместитель Председателя, секретарь, член Центральной Избирательной Комиссии РФ (замещающий должность на постоянной основе); председатель, заместитель председателя^ судья федерального суда; Чрезвычайный и Полномочный Посол РФ (в иностранном государстве), постоянный представитель (представитель, почетный наблюдатель) РФ при международной организации (в иностранном государстве); Генеральный директор Судебного департамента при Верховном Суде РФ. Судебная практика обоснованно не признает следователей лицами, занимающими государственные должности РФ (см.: ВВС РФ. 1999. № 6. С. 19-20; Раздел III. 1999 г. Дело № 32; ВВС РФ. 1999. № 7. С. 13; Раздел III. 1999. Де-

ло № 36), руководствуясь при этом перечнем государственных должностейРФ17.

Единого перечня государственных должностей субъектов Федерации не существует, поскольку решение этого вопроса является компетенцией каждого из субъектов Российской Федерации. В Федеральном законе «Об основах государственной службы Российской Федерации» сказано лишь, что к ним относятся руководители органов законодательной и исполнительной власти. К примеру, Законом Санкт-Петербурга от 10 июля 2000г. «О государственной службе Санкт-Петербурга, лицах, замещающих государственные должности Санкт-Петербурга, и государственных служащих СанктПетербурга» (с изм. от 28 ноября 2000 г. и 23 февраля 2001 г.) к лицам, замещающим государственные должности Санкт-Петербурга, отнесены: губернатор, председатель Законодательного собрания и его заместитель, председатель органа Законодательного собрания и его заместитель, председатель профильной комиссии Законодательного собрания, председатель ревизионной комиссии Законодатель^- ного собрания, полномочный представитель Законодательного собрания по международным связям, депутат Законодательного собрания, председатель, его заместитель, судьи и судья-секретарь Уставного суда, председатель, его заместитель, секретарь СанктПетербургской избирательной комиссии, а также член этой комиссии, работающий на постоянной основе. Согласно Закону г. Москвы

Точка зрения И. А. Клепицкого, что прокуроры и следователи должны считаться лицами, занимающими государственные должности РФ (см.: Кпепицкий И. А. Должностное лицо в уголовном праве (эволюция правового понятия) // Законность. 1997. № 10. С. 26), является ошибочной.

«О государственной службе» к должностям, устанавливаемым для непосредственного исполнения полномочий государственных органов города (государственные должности субъекта РФ), отнесены: мэр, вице-мэр, председатель Московской городской Думы и его заместитель, премьер и другие члены правительства, префект административного округа, председатель Московской избирательной комиссии, его заместители и секретарь: комиссии, председатель Контрольной счетной палаты и его заместитель, депутат Московской городской Думы, руководители аппаратов городской Думы и правительства Москвы18. Прокурор субъекта Российской Федерации не может быть признан лицом, занимающим государственную должность субъекта РФ, поскольку в соответствии с п. «е» ст. 71 Конституции РФ прокуратура находится в исключительном ведении РоссийскойФедерации19.

36. Спорным является вопрос о том, кого следует считать главой органа местного самоуправления как субъекта ряда квалифицированных составов преступлений против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления (см.: ВВС РФ. 2002. № 10. С. 10; Раздел III. 2002 г. Дело №77).

В действующем Федеральном законе от 28 августа 1995 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» к органам местного самоуправления отнесены выборные органы, образуемые в соответствии с данным Федеральным законом, законами субъектов РФ, уставами муниципальных образований, и другие органы, образуемые в соответствии с уставами муниципальных образований. Кроме того, Закон говорит о главе муниципального образования — выборном должностном лице, возглавляющем деятельность по осуществлению местного самоуправления иа территории муниципального образования.

Согласно новому Федеральному закону от 6 октября 2003 г. «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» структуру органов местного самоуправления составляют представительный орган муниципального образования,

'" См.: ОвсенкоД. М. Государственная служба Российской Федерации. С. 225.

w См.: Борков В. Н. Получение взятки: вопросы квалификации. Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Омск, 2002. С. 18.

глава муниципального образования, местная администрация (испол- нительно-распорядительный орган муниципального образования), контрольный орган и иные органы местного самоуправления, предусмотренные уставом и обладающие собственными полномочиями по решению вопросов местного значения. Глава муниципального образования определяется как высшее должностное лицо муниципального образования, наделенное собственными полномочиями по решению вопросов местного значения. Этот Закон предусматривает также должность главы местной администрации, который руководит местной администрацией на принципах единоначалия. Главой местной администрации является глава муниципального образования либо лицо, назначенное на эту должность по контракту, заключаемому по результатам конкурса на срок полномочий, определяемый уставом. С учетом характера полномочий представляется, что под понятие «глава органа местного самоуправления» подпадают глава муниципальногообразованияиглаваместнойадминистрации20.

37. Особо квалифицированным видом злоупотребления должностными полномочиями будет деяние, предусмотренное ч. 1 или ч. 2 ст. 285 УК, повлекшее тяжкие последствия (ч. 3 ст. 285 УК). Для вменения этого преступления необходимо прежде всего доказать наличие в действии (бездействии) должностного лица всех необходимых признаков основного состава злоупотребления должностными полномочиями, включая мотивы преступления, и обосновать оценку наступивших последствий как тяжких. Эти тяжкие последствия должны быть связаны с нарушением прав и законных интересов - граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства (см.: п. 10 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 30 марта 1990 г. № 4 «О судебной практике по делам о злоупотреблении властью или служебным положением, превышении власти или служебных полномочий, халатности и должностном подлоге). К тяжким последствиям, в частности, рекомендуется относить: крупную аварию, причинение смерти или тяжкого вреда здоровью хотя бы одному человеку21, дезорганизацию

20 Аналогичное мнение см.: Клепицкий И. А., Резанов В. И. Получение взятки в уголовном праве России. М., 2001. С. 69.

Рекомендация рассматривать в качестве последствий в особо квалифицированном составе злоупотребления должностными полномочиями причинение смерти или тяжкого вреда здоровью вызывает серьезные сомнения. Во-первых, причинение таких

работы государственного или муниципального органа, а также учреждения, нанесение материального ущерба в особо крупных размерахит. п.

Злоупотребление должностными полномочиями, повлекшее тяжкие последствия, — умышленное преступление. Концепция преступления с двумя формами вины (ст. 27 УК), вопреки мнению ряда специалистов22, к данному составу не применима. Во-первых, ст. 27 УК имеет в виду случаи, когда в результате совершения какого-либо умышленного преступления вследствие дальнейшего развития причинной связи наступают иные, более тяжкие последствия, которые не охватывались умыслом лица. Если бы эти последствия не наступили, деяние все равно оставалось бы преступным. Тяжкие последствия должностного преступления— это не какое-то качественно иное последствие по сравнению с существенным нарушением прав и законных интересов граждан, организаций, общества и государства. Увеличились лишь размеры (объем) нарушений этих прав и законных интересов. Если мысленно исключить эти тяжкие последствия, то само использование должностным лицом своих служебных полномочий вопреки интересам службы окажется, как правило, беспоследственным, т. е. непреступным, что исключает возможность трактовкипреступлениякаксовершенногосдвумяформамивины.

Во-вторых, допущение неосторожной вины в составе злоупотребления должностными полномочиями практически полностью стирает грань между этим преступлением и халатностью как неосторожным преступлением. Любое злоупотребление должностными полномочиями, а также их превышение можно с объективной сто-

последствий означает посягательство на другой, более важный объект, не охватываемый нормой, предусмотренной ст. 285 УК (см.: Уголовное право. Части Общая и Особенная / Под ред. А. И. Рарога, 4-е изд. М., 2003. С. 614). Во-вторых, квалификация таких случаев по совокупности ч. 3 ст. 285 и ст/105 (111) УК противоречила бы принципу справедливости, поскольку причинение одних и тех же последствий вменялось бы дважды.

22 См., например: Научно-практический комментарий к Уголовному кодексу РФ / Под ред. П. Н. Панченко. Т. 2. Н.Новгород, 1996. G. 273; Уголовное право. Особенная часть / Отв. ред. И. Я Козаченко, 3. А. Незнамова, Г. П. Новоселов. 3-е изд. М., 2001. С. 758; Комментарий к Уголовному кодексу РФ с постатейными материалами и судебной практикой / Под общей ред. С. И. Никулина. 2-е изд. М., 2002. С. 936; Комментарий к Уголовному кодексу РФ / Науч. ред. В. Т. Томин, В. С. Устинов, В. В. Сверчков. М., 2002. С. 852; Изосимов С. В., Кузнецов А. П. Ответственность за преступления против государственной власти, интересов государственной службы и службы в органах местного самоуправления. Н. Новгород, 2002. С. 31 и др.

роны характеризовать как ненадлежащее исполнение должностным лицом своих обязанностей, что в то же время является характерным признаком халатности. Причем это ненадлежащее выполнение должностным лицом обязанностей в том, и в другом случаях может быть вполне осознанным. Поэтому разграничение в подобных ситуациях злоупотребления должностными полномочиями и халатности производится по субъективной стороне: первое преступление совершается с прямым или косвенным умыслом, в том числе по отношению к тяжким последствиям преступления, второе— неосторожноепреступление.

Таким образом, при квалификации по ч. 3 ст. 285 УК должен быть доказан умысел на причинение тяжких последствий: предвидение (чаще неконкретизированное) хотя бы возможности их наступления и желание либо сознательное допущение (безразличное отношение) этого.

38. Одним из сложных теоретических и практических вопросов является разграничение злоупотребления должностными полномочиями, связанного с причинением материального ущерба государству, муниципальным органам, коммерческим и некоммерческим организациям любой формы собственности или гражданам, и хищения чужого имущества, совершенного должностным лицом с использованием служебного положения путем мошенничества (ч. 3 ст. 159 УК), присвоенияилирастраты(ч. 3 ст. 160 УК).

В п. 15 постановления Пленума Верховного Суда СССР от 30 марта 1990 г. № 4 «О судебной практике по делам о злоупотреблении властью или служебным положением, превышении власти или служебных полномочий, халатности и должностном подлоге» указывается, что «злоупотреблением служебным положением из корыстной заинтересованности следует считать такие неправомерные действия должностного лица, которые совершены с целью получить имущественную выгоду без незаконного безвозмездного обращения государственных или общественных средств в свою собственность или собственность других лиц (например, сокрытие путем запутывания учета образовавшейся в результате халатности недостачи с цельюизбежатьматериальнойответственности)».

Таким образом, противоправное безвозмездное изъятие и (или) обращение чужого имущества в пользу виновного или других лиц, совершенноескорыстнойцельюдолжностнымлицомсиспользова-

нием служебных полномочий, полностью охватывается диспозициями ч. 3 ст. 159 и ч. 3 ст. 160 УК и дополнительной квалификации пост. 285 УКнетребует.

Имея в виду признаки хищения чужого имущества (примечание 1 к ст. 158 УК РФ), можно определить ряд ситуаций, когда в содеянном, несмотря на наличие отдельных признаков хищения, совершаемого с использованием служебного положения, содержится толькосоставзлоупотреблениядолжностнымиполномочиями.

1.Злоупотребление должностными полномочиями из корыст ных побуждений не является хищением, если ущерб собственнику причиненневследствиенезаконногобезвозмездногоизъятияи(или) обращения чужого имущества в пользу виновного или других лиц (реальный ущерб), что характерно для хищения, а в результате ис пользования имущества не по назначению, неоплате оказанной ус луги, непоступления должного и т. п. (упущенная выгода). Приме ром подобного корыстного злоупотребления должностными полномочиямимогутбытьслучаинезаконногоиспользованиятруда подчиненныхнастроительствеличныхдомов, дачит. д., использо ваниевличныхцеляхпредоставленныхдляслужебнойдеятельности помещений, транспортных средств и средств связи, электронновычислительнойтехники.

2.Злоупотреблениедолжностнымиполномочиями, связанноес изъятиеми(или) обращениемчужогоимуществавпользувиновно го или других лиц, не является хищением чужого имущества при условии, что такое изъятие носило временный или возмездный ха рактер (например, незаконная, но возмездная, передача коммерче скойорганизациифинансовикредитов, предназначенныхдлягосу дарственныхили муниципальныхнужд; временноезаимствование; незаконноеприобретениеимуществавкредитит. п.).

3.Если виновныйнепреследовалкорыстной цели, тозлоупот ребление должностными полномочиями, причинившее реальный

материальныйущерби связанноесизъятием(обращением) чужого имущества, такженеможетрассматриватьсякакхищение.23

иСсылаясь на практику, И. А. Кпепицкий и В. И. Резанов предлагают квалифицировать как злоупотребление должностными полномочиями ненасильственные действия должностного лица, который завладевает чужим имуществом, злоупотребляя должностным положением (например, при личном досмотре вещей отбирает у потерпевшего деньги; изымает чужое имущество под прикрытием внешне законных деист-

39. Норма об ответственности за злоупотребление должностными полномочиями является как бы родовой, общей по отношению к другим нормам об умышленных служебных преступлениях должностных лиц, как-то: нецелевое расходование бюджетных средств, нецелевое расходование государственных внебюджетных фондов, превышение должностных полномочий, отказ в предоставлении информации Федеральному Собранию Российской Федерации или Счетной палате Российской Федерации, незаконное участие в предпринимательской деятельности, получении взятки, служебный подлог, которые по существу представляют собой особые (специальные) случаи должностных злоупотреблений. Теоретический и практический вопрос соотношения общей и специальной норм при квалификации преступления получил законодательное решение в УК РФ 1996 г.: если преступление предусмотрено общей и специальной нормами, совокупность преступлений отсутствует и уголовная ответственность наступает по специальной норме (ч. 3 ст. 17 УК).

вий — под видом штрафа, при производстве обыска, отбирает предмет незаконной торговли у незаконно торгующих и т. п.) (см.: Клепицкий И. А., Резанов В. И. Получе ние взятки в уголовном праве России. М., 2001. С. 62). .

С этим согласиться нельзя, поскольку корыстное злоупотребление должностными полномочиями не предполагает противоправного, безвозмездного изъятия и (или) обращения чужого имущества в пользу свою или других лиц. Если должностное лицо вводит в заблуждение относительно правомерности изъятия им соответствующих ценностей — это хищение путем мошенничества с использованием служебного положения. При открытом незаконном изъятии— грабеж.

Нецелевое расходование бюджетныхсредств(ст. 2851 УК)

1.Расходование бюджетных средств должностным лицом получателя бюджетных средств на цели, не соот ветствующие условиям их получения, определенным ут вержденными бюджетом, бюджетной росписью, уведом лением о бюджетных ассигнованиях, сметой доходов и расходовлибо инымдокументом, являющимсяосновани ем для получения бюджетных средств, совершенное в крупномразмере, —

наказывается штрафом в размере от ста тысяч до трехсот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до двух лет, либо арестом на срок от четырех до шести месяцев, либо лишением свободы на срок до двух лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельность на срок до трех летилибез такового.

2.Тожедеяние, совершенное:

а) группойлицпопредварительномусговору; б) вособо крупномразмере, —

наказывается штрафом в размере от двухсот тысяч до пятисот тысяч рублей или в размере заработной платы или иного дохода осужденного за период от одного года до трех лет либо лишением свободы на срок до пяти лет с лишением права занимать определенные должности или заниматься определенной деятельностью на срок до трех летилибез такового.

Примечание. Крупным размером в настоящей статье, а также в статье 285 настоящего Кодекса признается сумма бюджетных средств, превышающая один миллион пятьсот тысяч рублей, а особо крупным размером — семь миллионовпятьсоттысячрублей.

1. Статья 2851 включена в Уголовный кодекс РФ Федеральный законом от 8 декабря 2003 г. № 162-ФЗ. Содержащаяся в этой статье норма об ответственности за нецелевое расходование бюджетных средств является специальной по отношению к общей норме — злоупотребление должностными полномочиями. Специальность заключается в том, что в данной норме конкретизированы действия субъекта преступления — должностного лица, являющиеся по своей

сути злоупотреблением должностными полномочиями, и значительно сужен, по сравнению с общей нормой, круг лиц, способных совершить это преступление. Вместе с тем, в отличие от общего состава должностного преступления, включающего определенные мотивы (корыстная или иная личная заинтересованность) и последствия (существенное нарушение прав и законных интересов граждан или организаций либо охраняемых законом интересов общества или государства), в состав нецелевого расходования бюджетных средств мотивыпреступленияипоследствияневходят.

2.Согласнобюджетному законодательствуРоссийскойФеде рации бюджетная система страны состоит из бюджетов трех уров ней: первый уровень — федеральный бюджет и бюджет государст венных внебюджетных фондов; второй уровень — бюджеты субъектов РФ и бюджеты территориальных государственных вне бюджетных фондов; третий уровень — местные бюджеты. Феде ральныйбюджети бюджетыгосударственныхвнебюджетныхфон довразрабатываютсяиутверждаютсявформефедеральныхзаконов, бюджетысубъектовРФибюджетытерриториальныхгосударствен ных внебюджетных фондов разрабатываются и утверждаются в форме законов субъектов РФ, а местные бюджеты — в форме пра вовых актов представительных органов местного самоуправления либов порядке, установленномуставамимуниципальныхобразова ний (ст. 10 и 11 Бюджетного кодекса РФ). Годовой бюджет состав ляется на один финансовый год, который соответствует календар номугодуидлитсяс1 январяпо31 декабря.

3.ОднимизпринциповбюджетнойсистемыРоссийскойФеде рации является принцип адресности и целевого характера бюджет ных средств, означающий, что бюджетные средства выделяются в;

распоряжение конкретных получателей бюджетных средств с обо-;! значением направления их на финансирование конкретных целей;1

(ст. 38БК).

Всоставе бюджета в соответствии с законодательством России-- ской Федерации за счет доходов целевого назначения или в порядке отчислений от конкретных видов доходов или иных поступлений может быть образован целевой бюджетный фонд, средства которого также не могут быть использованы на цели, не соответствующие назначениюэтогофонда(ст. 17 БК).

4.Бюджетныесредства(бюджетныеассигнования) — средства бюджетовразныхуровней(федеральныйбюджет, бюджетысубъек тов РФ, местные бюджеты), направляемые на развитие экономики, финансирование социально-культурных мероприятий, оборону страны, содержаниеоргановгосударственнойвластииместногоса моуправления.

Бюджетные средства распределяются на основании бюджетной росписи — документа о поквартальном распределении доходов и расходов бюджета и поступлений из источников финансирования дефицита бюджета, устанавливающего распределение бюджетных ассигнований между получателями бюджетных средств и составленного в соответствии с бюджетной классификацией Российской Федерации.

Бюджетная роспись составляется главным распорядителем бюджетных средств по распорядителям и получателям бюджетных средств на основе утвержденного бюджета в соответствии с функциональной и экономической классификациями расходов бюджетов РФ с поквартальной разбивкой и представляется в орган исполнительной власти, ответственный за составление бюджета (ст. 217 БК). Главными распорядителями средств федерального бюджета, средств бюджета субъекта РФ и средств местного бюджета являются соответственно орган государственной власти РФ, орган государственной власти субъекта РФ, орган местного самоуправления, бюджетные учреждения, имеющие право распределять бюджетные средства по подведомственным распорядителям и получателям средств бюджета (ст. 158 БК). Распорядитель бюджетных средств — орган государственной власти или орган местного самоуправления, имеющие право распределять бюджетные средства по подведомственным получателямбюджетныхсредств(ст. 159 БК).

После утверждения сводной бюджетной росписи орган, исполняющий бюджет, доводит ее показатели до всех нижестоящих распорядителей и получателей бюджетных средств. Делается это в форме уведомлений о бюджетных ассигнованиях на период действияутвержденногобюджета(ст. 220 и248 БК).

5.Получателем бюджетных средств являются бюджетное уч реждение или иная организация, имеющие право на получение бюджетныхсредстввсоответствиисбюджетнойросписьюнасоот ветствующийгод (ст. 162 БК). Бюджетнымучреждениемсчитается

организация, созданная органами государственной власти РФ, органами государственной власти субъектов РФ или органами местного самоуправления для осуществления управленческих, социальнокультурных, научно-технических или иных функций некоммерческого характера, деятельность которых финансируется из соответствующего бюджета или бюджета государственного внебюджетного фонда на основе сметы доходов и расходов. Бюджетными учреждениями признаются также организации, наделенные государственным или муниципальным имуществом на праве оперативного управления, не имеющие статуса федерального казенного предприятия(ст, 161 БК).

Смета доходов и расходов составляется бюджетным учреждением после получения уведомления о бюджетных ассигнованиях и утверждается вышестоящим распорядителем бюджетных средств. В этой смете должны быть отражены все доходы бюджетного учреждения, получаемые как из бюджета и государственных внебюджетных фондов, так и от. осуществления предпринимательской деятельности, в том числе доходы от оказания платных услуг, другие доходы, полученные от использования государственной или муниципальной собственности, закрепленной за бюджетным учреждениемнаправеоперативногоуправления, иинойдеятельности.

6. Бюджетные учреждения обязаны эффективно использовать бюджетные средства в соответствии с их целевым назначением на основании утвержденной сметы доходов и расходов, Федеральное казначейство РФ либо другой орган, исполняющий бюджет, совместно с главными распорядителями бюджетных средств, определяет права бюджетного учреждения по перераспределению расходов по предметнымстатьямивидамрасходовприисполнениисметы.

Бюджетные средства .могут быть также предоставлены на осуществление целевых расходов в форме трансфертов населению для финансирования обязательных выплат пенсий, стипендий, пособий, компенсаций, других социальных выплат, установленных законодательством РФ и субъектов РФ, правовыми актами органов местного самоуправления (ст. 75 БК), и в форме субсидий и субвенций (ст. 78, БК). При этом субвенции предоставляются лицу на безвозмездной и безвозвратной основе для осуществления определенных целевых расходов, а субсидии — на условиях долевого финансирования целевыхрасходов.

7.Поскольку ст. 285 ' включена в главу Уголовного кодекса, объединяющуюпреступленияпротивгосударственнойвласти, инте ресовгосударственной службыи службыв органахместногосамо управления, можносделатьвывод, что, попредставлениюзаконода теля, основным непосредственным объектом посягательства при совершениипреступления, предусмотренногоэтойстатьей, являют сяинтересыгосударственнойимуниципальнойслужбы, нормальная деятельность государственныхи муниципальныхорганов, государ ственныхимуниципальныхучреждений, нормальноефункциониро ваниеВооруженныхСилРФ, другихвойскивоинских формирова ний РФ. Действительно, нецелевое расходование бюджетных средств способно существенно отрицательно повлиять на работу этих органовиучрежденийпоосуществлениювозложенныхнаних управленческих, социально-культурных, научно-технических и иныхфункцийнекоммерческогохарактера, насостояниеВооружен ныхСилРФ, другихвойскивоинскихформированийРФ.

8.Ответственность по ст. 285 1 УК установлена за нецелевое

расходованиебюджетныхсредств. Врусскомязыкеслово«расходо вать» означает«тратить, употреблятьначто-нибудь».1 Поэтомуне целевоерасходованиебюджетныхсредствимеетместовслучаяхих траты, употребленияналюбыецели, несоответствующиеусловиям полученияэтихсредств бюджетным учреждениемили организаци ей, определенным утвержденными бюджетом, бюджетной роспиг сью, уведомлением обюджетныхассигнованиях, сметойдоходови расходов либо иным документом, являвшимся основанием для по лучения бюджетных средств. В частности, в практике встречаются такиеразновидностинецелевогоиспользованиябюджетныхсредств, какнаправлениеихнабанковскиедепозиты, приобретение различ ных активов (валюты, ценных бумаг, иного имущества), осуществ ление взносов в уставной капитал другого юридического лица, вы

полнение не предусмотренных работ, направление средств на объекты, невключенныевадресныеицелевыепрограммы, ит. д.2

См.: Ожегов Е.И., Шведова НЮ. Толковый словарь русского языка. 4-е изд. М., 1997. С. 668.

2 См.: Тюнин В., Макарова Т. Новые составы должностных преступлений (юридический анализ) // Уголовное право. 2004. № 2. С. 71.

В юридической литературе высказано мнение, что размещение бюджетных средств на банковских депозитах, передача их в доверительное управление не могут