Экзамен зачет учебный год 2023 / Первые лекции

ОБЩАЯ ЧАСТЬ

1. Конституционное право зарубежных стран и сравнительное конституционное право: предмет, метод, содержание, эволюция, тенденции.

Источники: 1 лекция, 1 глава Арбузкина, учебник Баглая. Можно ответить на этот вопрос, если знаешь все остальные билеты.

КПЗС:

1. Самостоятельная отрасль права

2. Наука

3. Учебная дисциплина

Соотношение КПЗС и сравнительного КП – точки зрения:

* Одинаковые понятия (Чиркин) – распространена в Европе

* КПЗС – общие тенденции; сравнительное право – особенности

* Сравнительное КП – общая часть, КПЗС – особенная часть

Конституционные модели:

* Проблемы и решения едины в развитых странах – конституционный универсализм, космополитизм – формулируется единый стандарт, взаимовлияние

* Проблемы одни, решения разные – призвана оттенить различия

* Всё разное – эксклюзивность, национальная идентичность

Ценность сравнения в КП:

Вопрос: можно ли ссылаться на ВС США в КС РФ и вообще целесообразно ли это??

Говорят, что компаративистика (comparativis – сравнительный) необходима, но всегда ли корректно сравнение именно в ПУБЛИЧНОМ праве?

Суд ЕС признал общие традиции конституционного права

4 вида использования сравнительного КП:

1. Правовое регулирование

2. Правоприменение

3. Описание

4. Оценка Дело 1986 г «Боуэрс против Хардвика» (штат Джорджия) – ВС США: право на частную жизнь в отношении гомосексуалистов не применимо, так как нет традиции, поэтому наказание за мужеложство в Законе Джорджии = ок (ВС сослался на какого-то юриста 18 века)

Дело 2003 г «Лоуренс против Техаса» – ВС США: противоположное решение – Закон о содомии Техаса нарушает гарантированное Конституцией США право личности на частную жизнь. Судья Кеннеди ссылается на право ЕС, а именно на решение ЕСПЧ (дело «Даджен против Великобритании», 1981 год)

Эволюция КПЗС:

КП в современном понимании сформировалось на рубеже 18-19 вв., хотя конституционные акты принимались и раньше – Великая хартия вольностей (1215), Хабеас Корпус Акт (1679), британский Билль о правах (1689).

Почему появилось: было необходимо ограничить публичную власть

Основные события –

Война за независимость США (1775-1783), принятие во время революции Декларации независимости США(1776, Томас Джефферсон), а затем Конституция США (1787) и первые 10 поправок – Билль о правах (1789)

Французская Революция – Декларация прав человека и гражданина (1789), Конституция (1791)

«Без конституции – нет прав, без прав – нет конституции»

Была идея о том, что естественные права закреплять не надо, они и так есть, иначе мы дойдем до того, что будем декларировать разрешение на ношение ботинок. Глупая идея.

После 2 МВ – другое понимание – троекратный рост суверенных гос-в – именно в этот период начинают закреплять права и свободы в Конституциях.

Если посмотреть на нынешнюю действительность, то становится очевидно, что проблемы защиты прав человека выдвигаются на первый план.

Устав ООН (1945): одна из главных целей ООН – утверждение веры в достоинство человеческой личности.

Появление конституционного судопроизводства, органов конституционного контроля – первый в мире в Австрии (1920), идея, как мы помним, принадлежит Гансу Кельзену («чистая теория права»).

Концепция «стремления к счастью» (Кант, Конституция США) - счастье как правовая категория 😊

Предмет КПЗС по Баглаю

* Осуществление публичной власти (СССР, к тому же если посмотреть в действующую Конституцию – основной массив норм регулируют осуществление государственной власти)

* Гарантии прав и свобод

* Соотнесение первых двух позиций

Предмет по Арбузкину: конституционно-правовые нормы и институты, регулируемые этими нормами общественные отношения, а также научные источники, содержащие выводы специалистов в области конституционного права.

Анри Ориу (французский конституционалист): «Высшее назначение конституционного права – обеспечить сосуществование власти и свободы»

Метод.

Методологической основой данной науки дисциплины является диалектический метод познания. Основными методами и учебной дисциплины, и науки конституционного права являются формально-логический, сравнительно-правовой, исторический и некоторые иные методы.

Формально-логический метод состоит в том, что правовые явления познаются на основе анализа логических структур и правовой формы, т.е. изучаются сами источники права. Например, что представляет собой конституция, каково ее содержание и т. п.

Сравнительно-правовой метод – изучение Конституции и иных актов конституционного законодательства различных государств путем их сопоставления, выявления сходства и различия между ними, а также анализ закрепленных в них конституционно правовых норм.

Исторический метод позволяет выявлять тенденции в развитии конституционно-правовых норм, институтов и конституционных правоотношений через изучение их генезиса.

В последнее время все более активно в конституционно-правовой науке стали использоваться и методы других наук, прежде всего методы конкретных социологических исследований (наблюдение, интервьюирование, контент-анализ и др.), а также методы математической статистики, без которых практически невозможно исследование социальной сферы, поскольку динамика социальной жизни проявляется через закономерности, выявление которых и осуществляется с помощью статистических методов. Не только наука, но и конституционно-правовая практика все более активно использует социологические методы. Это особенно ярко проявляется в ходе избирательных кампаний – в публикуемых результатах опросов избирателей, определении популярности кандидатов т.п. Отсюда перед КП актуализируется задача адаптации данных методик к конституционной практике и определение условий корректности их применения. Публикация результатов не репрезентативных опросов может дать ложное представление о действительности и повлиять на волю избирателей.

Объект регулирования КП по Баглаю:

Сфера или аспекты бытия, правовое существование или регулирование которых находит отражение в нормах конституционного права.

Например: основополагающие принципы конституционного строя, основные права и свободы, построение публичной власти и т.д.

Специфика КП:

* Регулирование взаимодействия между человеком, обществом и государством

* Регулирование общественно-политических отношений

* Принципы-ориентиры для других отраслей права, в отраслях – конкретизация

Тенденции изменений конституций:

1. Увеличение доли норм, регламентирующих статус личности

2. Передача полномочий от законодательной власти к исполнительной

В основном через институт делегированного законодательства. В некоторых странах закреплен приоритет законопроектов, вносимых правительством.

3. Расширение воздействия государственной власти на экономические отношения

4. Закрепление института конституционного контроля

2. Конституция и иные источники конституционного права в зарубежных странах.

Под источниками права в юридическом смысле понимаются способы выражения и закрепления правил поведения, посредством которых эти правила приобретают обязательный характер.

Виды источников конституционного права и их общая характеристика.

1. Основным видом источников конституционного права является нормативный правовой акт, прежде всего закон. По юридической силе все законы в сфере конституционного права можно разделить на следующие виды: Конституция (основной закон), конституционные, органические и обыкновенные законы.

* Конституция (далее)

* Конституционный закон согласно доктринальному толкованию – это такой закон, который принимается практически в таком же порядке, что и конституция (за редким исключением), и вносит изменение в сам текст, в содержание конституции. Т.е. это закон о поправке к конституции, поэтому он обладает той же юридической силой, что и конституция. Зарубежная конституционная практика характеризуется большим разнообразием процедур принятия конституционных законов (в РФ – закон о поправке).

* Органический закон – это закон, принятие которого предусмотрено непосредственно в конституции. Она же определяет и предмет регулирования данного закона. Такой закон органически связан с конституцией, развивает, детализирует ее положения на несколько ином, более низком, чем конституция, уровне. В силу этого данный акт принимается в таком порядке, который отличен от порядка принятия и конституции, и обыкновенных законов. По своей юридической силе и Конституции органический закон ниже, чем конституционный (в РФ – ФКЗ).

Органическими законами в зарубежных странах регулируется, как правило, статус тех или иных органов государства, например ст.63 Конституции Франции (1958) устанавливает, что органический закон определяет порядок организации и деятельности Конституционного совета, процедуру, применяемую в нем.

* Обыкновенные законы это законы, регулирующие отношения, составляющие предмет конституционного права, но принимаемые по отдельным вопросам конституционного характера.

Данные акты принимаются в порядке обыкновенной парламентской процедуры простым большинством голосов (например, избирательные законы, законы о политических партиях, о гражданстве и т. п.). В отдельных зарубежных странах проведена кодификация конституционно-правовых норм. Так, во Франции, Сенегале, Аргентине, Кот-д'Ивуаре и некоторых иных странах действуют избирательные кодексы, в Алжире кодекс гражданства.

* В особую группу выделяются чрезвычайные законы (называемые также специальными законами). Это не законы, определяющие режим чрезвычайного положения, а именно чрезвычайные законы как «конституционно-нарушающие». Они принимаются в таком же порядке, что и обыкновенные законы, но могут изменять или приостанавливать действие отдельных норм конституции. Такого рода акты принимаются в основном в развивающихся странах (Папуа-Новая Гвинея, Малайзия, Шри-Ланка и некоторые другие).

+ К числу нормативных правовых актов как источников конституционного права можно отнести и акты иных органов власти и должностных лиц, содержащие конституционно-правовые нормы (акты главы государства, правительства, региональных или местных органов власти).

2. Судебный прецедент, т.е. правоприменительный акт судебного органа, принимаемый по вопросам конституционного характера, например о разрешении спора о разграничении компетенции между тем или иным органом государственной власти или по делу о конституционности (неконституционности) закона, примененного в судебном деле, и т. п. Такой вид источников конституционного права получил распространение в странах общего права. На основе судебных прецедентов в этих странах сложилось так называемое судебное конституционное право. Акты органов конституционного

контроля отдельным отечественными и зарубежными конституциоведами рассматриваются в качестве нормативных (Чиркин).

3. Конституционный обычай также относится к числу источников конституционного права зарубежных стран. В Великобритании их называют конституционными соглашениями. Ими являются, например, роспуск или созыв парламента по совету премьер-министра либо назначение на пост премьер-министра лидера партии парламентского большинства т. п.

4. Нормативный договор – следующий вид источников конституционного права. Международно-правовые договоры и договоры внутри государства. В федеративных государствах это договоры между федеральным центром и властью субъектов федерации или между субъектами федерации о перераспределении предметов ведения и полномочий. Особую значимость такого рода источники приобрели в последнее время, когда в конституции все большего числа стран стали включаться нормы о непосредственно действующих нормах международного права (например, ст. 25 Основного закона ФРГ, ст. 96 Конституции Испании и др.)

5. Религиозные каноны. Нормы, содержащиеся в священных писаниях, также могут быть источником конституционного права. Это относится прежде всего к клерикальным и теократическим государствам, где конституционно устанавливается обязательность какой-либо религии.

Своеобразие этого вида источников состоит в том, что в большинстве своем действуют запреты, закрепленные религиозными нормами, например, существовавший до недавнего времени запрет в отношении британского монарха состоять в браке с католиком (Акт о престолонаследии 2013г. снял этот запрет).

В конституциях большинства исламских государств содержится норма, аналогичная той, которая закреплена в ст. 2 Конституции Кувейта (1962): «Государственной религией является ислам, а исламский шариат является основным источником законодательства».

Можно назвать четыре источника исламского шариата: Коран, Сунну, иджму и кияс.

Здесь важнейшим источником права и нормативной основой всей жизни являлся Коран – книга, содержащая откровения, полученные пророком Мухаммедом от Аллаха.

Вторым видом источников в мусульманских странах является Сунна, представляющая собой сборник адатов, т.е. изречений и рассказов о поступках самого Мухаммеда, собранных и изложенных последователями пророка.

К числу источников мусульманского права относится иджма, понимаемая как система легальных толкований божественных источников, даваемых высшими религиозными авторитетами (муфтиями) в форме фетв. Фетва – это решение, принимаемое муфтиями о соответствии того или иного действия или явления Корану и шариату в целом. Муфтий – высшее должностное лицо в региональных организациях ислама, наделенное правом выносить решения по религиозно-правовым вопросам. Избирается на съездах духовенства и верующих или назначается правительством (в клерикальных и теократических государствах).

Кияс – это уже аналитическое обобщение в правоприменительной практике, складывающейся в стране, которое проводится учеными-юристами.

Исламский шариат, в свою очередь, образует основу всего мусульманского права. В силу этого конституции в данных странах не рассматриваются в качестве акта, имеющего высшую силу, а в так называемых ортодоксальных исламских странах конституция вообще может отсутствовать.

Еще одна особенность: даже в тех государствах, которые официально не признаются клерикальными, осуществляется государственная поддержка некоторых религиозных догм. Например, Конституция Греции (1975) устанавливает: Господствующей в Греции религией является религия восточно-православной церкви христовой...» (ст. 3). Конституцией признан и закреплен статус Святой горы Афон (ст. 105) как самоуправляемой части территории греческого государства.

Мусульманское право нельзя отождествлять с шариатом. Мусульманское право включает и религиозные, и светские источники, а шариат содержит исключительно религиозные каноны.

6. Правовая доктрина как источник конституционного права не получила широкого распространения. В научной литературе отмечается, что в правоприменительной практике судов большое значение имеют научные труды, в которых обобщается судебная практика и дается толкование статутного права. Изложенные в них идеи являются затем основой принимаемых судьями решений. Данный вид источников используется в Великобритании, где правоприменители (судьи) часто ссылаются на труды известных ученых-юристов У. Блэкстона, У. Беджгота, Т. Мэя, Д.Лоу и др.

7. Общеправовые принципы – это отправные, исходные начала правовой системы, лежащие в основе правотворческой или правоприменительной деятельности. К числу такого рода принципов относятся такие положения, как «специальный закон отменяет действие общего закона», «позднейший закон отменяет более ранний» и т. п. Данный вид источника права имеет место во всех правовых системах. Например, конституционный суд ФРГ сформулировал правило о том, что конституционное право не ограничено текстом основного закона, а включает и некоторые общие принципы, которые законодатель не конкретизировал в позитивной норме.

8. В последнее время в отечественной литературе по конституционному праву стал выделяться еще один источник конституционного права – общепризнанные принципы и нормы международного права. К числу же рассматриваемого вида источников следует относить те обычаи и правила, которые не закреплены в международных актах, но известны участникам отношений и признаются ими в качестве общеобязательных, например принцип свободы открытого моря, обычай в сфере морского права и др.

Конституция как основной источник конституционного права в зарубежных странах.

Виды конституций:

1.

Юридическая сущность:

* Материальный смысл – писаный документ или совокупность документов или конституционных обычаев, которые провозглашают права, свободы, основы, форму правления и т.п.

* Формальный смысл – закон или группа законов, обладающих высшей юридической силой по отношению ко всем остальным законам и другим актам. Конституция не может быть изменена путем издания обычного закона; внесение поправок в Конституцию требует соответствующего изменения тех законов и подзаконных актов, которые были ранее изданы на основании или в развитие действовавших тогда ее положений, но перестали теперь ей соответствовать.

Все государства обладают Конституцией в материальном смысле, но не у всех у них есть конституция в смысле формальном. Британская конституция существует в первом смысле, но не во втором: ее нормы могут быть изменены в том же порядке и теми же органами, которые создали действующие нормы. К конституции в материальном смысле относятся лишь те правовые нормы, которые регулируют указанные выше общественные отношения.

Конституции в формальном смысле могут содержать такие нормы, которые, казалось бы, регулируют отношения, не имеющие конституционного характера – конституционные нормы второго порядка. Они входят в состав высшего закона, но регулируют иные отношения.

Например, в Конституции США нет ничего лишнего, она не выходит за пределы конституционного регулирования – только конституционные нормы первого порядка.

Нормы второго порядка - положения о финансах в ст. 105–115 Основного закона ФРГ 1949

2.

* Юридическая – определенная система правовых норм, регулирующих указанный выше круг общественных отношений.

* Фактическая – система общественных отношений, складывающихся по поводу устройства общества и государства и определения положения человека в обществе и государстве.

Между юридической и фактической конституциями практически всегда имеется расхождение. Это предопределено тем, что, с одной стороны, конституция содержит нормы, ориентированные на будущее, закладывающие некие цели дальнейшего развития общества и государства (например, определение в конституции государства как правового означает установление отдаленной цели социально-политического развития). С другой стороны, юридическая конституция может отставать от фактической вследствие динамично развивающихся общественных отношений. Третьим фактором, предопределяющим разрыв между юридической и фактической конституциями, является фиктивность конституции, характерная для стран с авторитарными режимами, когда нормы, носящие в той или иной степени демократический характер, на самом деле не реализуются.

Пример: до сих пор в Конституции США продолжает значиться давно ставшая мертвой норма разд. 8 ст. I о праве Конгресса выдавать каперские свидетельства, управомочивавшие торговые корабли на ведение во время войны боевых действий против кораблей неприятельского государства, а также против кораблей нейтральных государств, если они перевозили грузы для неприятельского государства. В 1856г каперство было запрещено Парижской декларацией (международное право), а указанная конституционная норма осталась без изменения, хотя и не применяется.

3.

Социально-политическая сущность.

Конституция – запись соотношения политических сил – общественный договор, в котором согласованы политические интересы различных частей общества.

Спекторский: лучше хоть какая-то Конституция, чем никакой; Конституция фиксирует сложившуюся ситуацию.

Лассаль: Конституция – реальное соотношение общественных сил в стране. Он различал писанную и фактическую (реальную) Конституцию. Необходимо создавать не вымышленную писаную Конституцию, а изменить существующую конституционную действительность.

Ленин: действительное соотношение сил в классовой борьбе.

4.

Конституции по времени действия:

* Временные – на установленный срок или до наступления определенного события.

Пример: Конституция Чехословацкой республики до принятия полной Конституционной Хартии 1920г.

* Постоянные – неограниченный срок действия.

Образцы стабильности: США 1787г (27 поправок, из них 10 в 1789г), Норвегия 1814г

Арбузкин: политическая практика требует периодического пересмотра Конституций («мертвые не вправе распоряжаться живыми»).

5.

Конституции по способу принятия:

* Октроированные – дарованные односторонним актом Конституции, например, главы гос-ва

Первая такая Конституция – Хартия 1814г, дарованная королем Людовиком 18 после вступления на престол в результате реставрации Бурбонов

Основной закон Султаната Оман (1996)

* Договорные – договор между монархом и выборным органом, выступающим от всего народа

Пример: ряд английских писанных актов – Билль о правах 1689г, Акт об управлении 1709г

* Парламентский способ – принятие Конституции учредительным собранием

Пример: Конституция США

* Народный – принятие Конституции всенародным голосованием (референдум)

Пример: Конституция Франции

* Комбинированный способ – Конституция сначала принимается парламентом, а уже потом выносится на референдум

Пример: Конституция Испании 1978г

6.

Конституции по способу изменения:

* Гибкие – путем принятия обычного закона (обычно неписаные или смешанные, как в Великобритании).

* Жесткие (выделяют также особо жесткие) – сложный порядок изменения.

Пример: США – необходимо, чтобы поправку одобрили 2/3 общего числа членов каждой палаты Конгресса и законодательные собрания в 3/4 (т. е. в 38) штатов.

* Смешанные – различные части изменяются по-разному.

Пример: для внесения поправок в большую часть положений Конституции Республики Мальта 1974г требуется абсолютное большинство голосов всех членов Палаты представителей. Другая часть Конституции (например, о составе и порядке избрания Парламента, о Президенте Республики) может быть изменена лишь единогласным решением всех членов Палаты. Отдельные же положения Конституции изменяются решением 2/3 всех членов Парламента с последующим утверждением на референдуме.

7.

* Писаные (кодифицированные и некодифицированные

* Неписаные

Свойства Конституции:

Конституция является основным источником конституционного права и основным законом государства в силу ее особых юридических свойств.

Выделяются разные свойства, но, как правило, следующие:

1. Учредительный характер

2. Верховенство – конституция стоит во главе всей иерархической системы нормативных правовых актов.

3. Высшая юридическая сила – особая обязательность норм конституции для остальных актов.

4. Юридическая база текущего законодательства

5. Прямое действие

6. Стабильность.

Структура Конституции.

Это преамбула, в которой дается характеристика исторических условий принятия конституции, основной текст конституции, который делится на разделы, главы, параграфы статьи и заключительные положения.

3. Конституционно-правовые основы общественного строя в зарубежных странах.

Понятие конституционных основ общественного строя.

Институт основ общественного строя можно определить как обособленную совокупность конституционных норм, закрепляющих политические, экономические и социально-духовные основы устройства гражданского общества и государства, устанавливающих основные начала организации государственной власти и местного самоуправления и предопределяющих социальный и правовой статус личности.

В конституционных основах общественного строя можно выделить три части: основные начала функционирования политической системы общества, принципы экономической системы и принципы регулирования общественных отношений в социальной и культурно-духовной сферах.

Конституционные основы политической системы общества в зарубежных странах.

Политическая система – система взаимодействия государственных и негосударственных организаций в процессе осуществления публичной власти в обществе. Конституционные основы политической системы образуют такие принципы, на которых строится вся система власти в государстве. Перечень этих принципов и их содержание в том или ином государстве отличается своими особенностями.

Здесь выделены пары принципов, выражающие одни и те же основы, но характеризующиеся полярностью содержания.

1. Республиканизм и роялизм (монархизм).

Это пара принципов предопределяет форму правления – принадлежность верховной власти и порядок её перехода от одного правящего субъекта к другому.

Республиканизм – в основе устройства высших органов власти лежат такие начала, как выборность и периодическая сменяемость состава органов власти.

Роялизм – закрепление верховной власти за какой-либо правящей династией.

2. Народовластие и народный суверенитет и принцип божественной предопределённости власти (теологизм).