
Экзамен зачет учебный год 2023 / Богданова. Методичка по ОКП-1
.pdfЗанятия 2 и 3 |
129 |
Воеводин Л.Д. Статус современного государства как предмет
общего конституционного права // Хрестоматия. Т. 1 ; История, теория и методология конституционного права в трудах классиков науки конституционного права (Кн. 1 ).
Гессен В.М. Очерки истории науки государственного права //
Хрестоматия. Т. 1 ; История, теория и методология конституционно го права в трудах классиков науки конституционного права (Кн. 1 ) . Дидикин А.Б. Становление и развитие конституционного права России как отраслевой юридической науки: Монография. Ново сибирск: Филиал НОУ ВПО «СПбИВЭСЭП», 20 1 2.
Кокошкин Ф. Ф. Лекции по общему государственному праву //
Хрестоматия. Т. 1 ; История, теория и методология конституци онного права в трудах классиков науки конституционного права
(Кн. 1 ).
Куприц Н.Я. Из истории науки советского государственного
права. М.: Юрид. лит. , 1 97 1 .
Куприц Н.Я. И з истории государственно-правовой мысли до
революционной России (XIX в.). М.: Изд-во Моск. ун-та, 1 980. Проблемы общей теории права и государства: Учебник для
вузов / Под общ. ред. В.С. Нерсесянца. М.: Норма, 2004.
Свешников М.И. Очерк общей теории государственного права //
Хрестоматия. Т. 1 ; История, теория и методология конституционно го права в трудах классиков науки конституционного права (Кн. 1 ) .
1)1м анов В.А. История и общая характеристика буржуазной науки
государственного права // Современное буржуазное государственное
право. Критические очерки. В 2 ч. / О т в. ред. д.ю.н. , проф. В.А. Ту манов. Ч. 1 : Буржуазная наука государственного права. М.: Наука, 1 987. с. 5-47.
ЗАНЯТИЯ 2 И 3 (4 часа)
Конституцио как отра
нное (rосударственное) право сль национального права
Вопросы
1 . Понятие конституционного (государственно отрасли национального права. О названии отрасли: онное• или «государственное• право?
го) права как «конституци
130 |
Практикум |
|
|
|
|
2 . Конституционно-правовые отношения и их субъекты.
3 . Методы конституционно-правового регул ирования.
4. Понятие системы конституционного права. Нормы, инсти
туrы , подотрасли конституционного права.
5 . Источники конституционного права: общая характеристика.
Соотношение национального конституционного права и между
народного (наднационального) права.
6. Место конституционного права в системе национального
права.
7 . Ответственность в конституционном праве. Особенности
конституционно-правовой ответственности.
В виду значимости тем ы для усвоения всего последующего материала курса, равно как и других курсов по дисциплинам кон
ституционного права, а также ее сложности ей следует посвятить два занятия. Вопросы распределяются руководителем семинаров
исходя из их объема, предлагаемых форм работы и возможного рас
ширен ия их круга за счет дополнительных проблемных вопросов.
При подготовке к занятия м студентам следует воспользоваться
тезисами не только к лекции 3, но и к вводной лекции , в которой
освещаются некоторые вопросы по теме, предложенной для второго
и третьего семи нарских занятий.
Ответ на первый вопрос предполагает различные подходы к определению понятия конституционного (государственного) права
как отрасл и права любого конкретного государства. Соединен ие
таких подходов дает возможность наиболее полно раскрыть данное
понятие . Важно выясн ить, что закрепляют нормы конституцион ного (государственного) права, а также выдел ить сферу конститу ционно-правового регулирования. Рассуждая о сосуmествовании двух названий отрасли и науки о ней - «государственное право» и
«конституционное право» , - студентам следует проанализировать факторы, предопределивш ие выбор назван ия рассматриваемой
правовой отрасли конкретного государства, привести доводы в пользу того или иного термина. Спор о названии данной отрасли ведется многими авторами . Разл ич ные точ ки зрения и выдви гае мые аргументы могут быть изложе ны на семинарском занятии и обсуждены . Следующи й вопрос является продолже нием предыдущего. В ы явив сферу конституционно - правового регулиро ван ия , вы
Занятия 2 и 3 |
1 3 1 |
обозначили предмет конституционного права, то есть ту область
общественных отношений, которую регулируют нормы изучаемой отрасли права. Она специфична. Попытайтесь объяснить, почему
многие из таких отношений, без сомнения, можно определить как властеотношения. Будьте готовы ответить на вопрос, как от
ношения власти присутствуют в закрепляемом конституционно правовыми нормами правах и свободах человека и гражданина, правовом положении общественных объединений и других ин ститутов общества. Обратитесь к рекомендуемой вам литературе, друтим источникам, сравните позиции авторов (от А. Дайси до С.А. Авакьяна, О.Е. Кутафина, Б.А. Страшуна и других), выявите общее, подчеркните особенное, акцентируйте внимание на новых веяниях в определении предмета конституционного права. Покажите специфику субъектов конституционного права, какие из них присущи только данной отрасли, какие субъекты включа ются также и в общественные отношения, регулируемые иными отраслями права, однако в конституционном праве они проявляют
себя особым образом.
Приступая к подготовке ответа на третий вопрос, обратитесь
кобщей теории государства и права, которая предлагает понятие
метода правового регулирования. Примените это понятие к про блематике конституционного права и уточните соответствующее
определение, ориентируясь на специфику предмета данной отрасли.
Таким образом можно подойти к объяснению распространения в конституционном праве метода общего регулирования, сферы применения метода конкретного регулирования. Студенту сле дует назвать обстоятельства, предопределившие использование в конституционном праве, прежде всего, императивного метода регулирования, и показать области возможного применения дис позитивного метода. Четвертый вопрос требует усвоения понятия системы консти туционного права как отрасли национального права. Опираясь на него, студент должен выделить отдельные элементы такой системы, предложив характеристику каждому из них. Так рассматриваются нормы конституционного права, его институты, подотрасли, выяв ляются их особенности по содержанию и структуре. Давая общую характеристику системы изучаемой отрасли, вьщелите факторы, которые влияют на ее наполняемость, внутреннюю согласован ность, определите ее внешние связи.
1 32 |
Практикум |
|
|
Вопрос пятый посвящен источникам конституционного пра
ва. Подчеркните важную роль данной отрасли в установлении
системы источников национального права в целом. Определите общие подходы (требования) к вьщелению источников конститу ционного права, покажите, как тип правовой системы влияет на
виды таких источников. Предложите классификацию источников конституционного права по различным критериям , остановившись
на общей характеристике каждой их вьщеленных групп . Важной
проблемой является включение в число источников данной отрасли
норм международного и наднационального права. Покажите их
соотношение с нормами внутреннего права.
Готовясь к ответу на шестой вопрос , подберите аргументы ,
доказывающие ведущее место конституционного права в системе права конкретного государства. На примере конституций несколь ких государств покажите, какие принципы и основополагающие
идеи служат отправным началом для других отраслей права, что
дает основание характеризовать конституционное право как осно
вополагающую, базовую отрасль национального права.
Седьмой вопрос об ответственности в конституционном праве
представляет собой одну из важных и сложных проблем науки
конституционного права. Для отрасли вопрос об ответственности
связан с ее способностью создать эффективный охранительный
и защитн ый механизм, не допускающий нарушения ее норм и
обеспечивающи й восстановлен ие нарушенных кон ституцион
но-правовых правил. При подготовке к занятиям вьщелите и объ
ясн ите особенности ответственности в конституционном праве.
На сем инаре возможна дискуссия о соотношении позитивной и
негативной ответственности в рассматриваемой отрасли , наличии
в ней политической ответственности и особой по характеру санк
ци й - конституционно-правовой ответственности .
Материалы
Дайси А.В.
Основы государственного права Англии. М., 1907. С. 25 и ел.
[ В этом небольшом фрагменте из труда классика конституци
онного права изложено представление автора о конституционном
праве |
А |
нглии, его нормативном наполнении и осо |
б |
|
|
|
|||
|
енностях по кругу |
||||||||
источников, характерных |
д |
д |
иции англосаксонско |
й |
правово |
й |
|||
ля тра |
|
|
|
системы. ]
Занятия 2 и 3 |
|
133 |
Конституционное право (Constitutional law) в том смысле, в |
||
каком этот термин употребляется в Англии, по-видимому, со |
||
держит нормы, которые прямо или косвенно н а ме ч ают р а с пре |
||
деление верховной власти в государстве. Оно закл ю чает , |
между |
|
прочим, все нормы , определяющие состав в е р хо в н о й власти; |
||
все нормы, устанавливающие отношения друг к другу л и ц или |
||
учреждений, между которыми она распределяется, или опреде |
||
ляющие способ, каким верховная вл асть и соста вляющ ие ее ли ца |
||
или учреждения применяют свое влияние. Его нормы предпи |
||
сывают порядок престолонаследия, устанавливают прерогативы |
||
высшей власти, определяют форму законодательных собраний |
||
и способы их избрания. Эти нормы говорят также о министрах, |
||
об их ответственности, сфере их деятельности, определяют тер |
||
риторию, на которую распространяется государственная власть, |
||
и устанавливают, кого нужно считать подданными ил и гражда |
||
нами. Заметьте, что я все время употребляю слово «нормы» , а |
||
не «законы»; я это делал намеренно, чтобы обратить в н и ма н и е |
||
на тот факт, что нормы , составляющие конституционное пра |
||
во, ...заключают два рода принципов совершенно различного |
||
характера. |
|
|
Один ряд норм представляет «законы» в строгом смысле слова, |
||
так как писаные или неписаные, утвержденные статутами или |
||
выведенные из массы обычаев, тради ц и й и п р и н ц и п о в , уста н о в |
||
ленных путем судебной практики и известные под и м ене м об щ е го |
||
права, - они п ол ьзуются судеб н о й защито й ; эти н ор м ы с о ста в |
||
ляют «конституционное право» в собственном смысле слова и |
||
м огут быть для отличия названы в своей совокупности « зако н ам и |
||
конституции». |
|
|
Другой ряд норм состоит из соглашений , поняти й , привычек ил и |
||
обычаев, которые хотя и мо гут ре гул ировать деятел ь ность м н о ги х |
||
представител е й ве рховной власти , мин истров и други х ч и н о вн и |
||
ков, но, в сущности , совсем не закон ы , так как о н и не пол ьзуются |
||
судеб ной защитой . Эта часть конституционного права м ожет быть |
||
для отли ч ия н азвана «соглашения м и » (conventions) ко н ст |
и |
ту |
|
ц и и |
|
ил и консти туци он н ой м оралью . . . . |
|
|
Разн и цу между законам и и со гл ашен ия ми ко н ституц и и в с е го |
||
легче видеть из пр и меро в . |
|
|
Король не может б ыть неправ . решним толкованием его в судах
Этот п р и , п режде
н ци п , всего ,
согл а с н о с те об оз н ач ает ,
пе что

1 34 |
Практикум |
король не может быть сделан ответственным за совершенный им поступок; если бы (возьмем невозможный пример) королева сама прострелила голову первому министру, никакой суд в Англии не мог бы преследовать ее за это. Во-вторых, этот принцип означает, что никто не может ссьmаться на приказания короны или высшего чиновника в оправдание поступка, запрещаемого законом. Этот принцип в обоих указанных применениях есть (заметьте это) закон,
изакон конституционный, но не п исаный. . . .
Ксоглашениям конституции принадлежат следующие нормы :
Король должен соглашаться или. . . не может налагать «Veto» ...
на билль, прошедший через обе палаты парламента. Палате лордов не принадлежит инициатива финансовых биллей . . . Министры выходят в отставку, когда перестают пол ьзоваться доверием пала ты общин . . . .
В английской конституции эти правила имеют только то общее свойство, что все они не «законы» в настоящем смысле, потому что, если бы какое-нибудь из н их было нарушено, никакой суд не мог бы за это преследовать. Остается сожал еть , что эти правила называются «соглаше ниями», потому, что это слово вызывает представление о чем-то незнач ительном и недействительно м , а такой м ысли препода ватель ни в каком случае не желал бы внушать своим слуша телям . . . .
В о всяком случае, моя цель - выставить противоположность не между обманом и действительностью, но между элементом со глашения в так называемом конституционном праве и его чисто
юридическим элементом.
[ . . . ]
Так, вся наша парламентская практика - есть собрание согла ше ний , хотя они выражены все в писаных и печатных правилах. Одним словом, различие между писаным и неписаным законом ни в каком случае не соответствует различию между «конституцион ным правом» в собственном смысле слова и конституционными соглашениями . . . . Это различие может сушествовать и в странах, имеющих писаную или выражен ную статутам и конституцию.
[ . .. ] Его (английского профессора. - Прим. Н . Б.) главный предмет
есть конституционное право в собственном смысле слова. Его на стоящая обязанность - выяснить, каковы те юридические нормы
Занятия 2 и 3 |
135 |
(т.е. нормы, признанные судами) , которые можно найти в различ |
|
ных частях конституции. ... |
|
Одним словом, обязанность английского профессора права - |
|
определить, какие законы входят в состав конституции, распре |
|
делить их в известном порядке, объяснить их смысл и выставить, |
|
где можно их логическую связь. ... Вы имеете дело отчасти со ста |
|
тутным правом, отчасти с правом, установленным через посред |
|
ство судебных решений; вы должны ссылаться на парламентские |
|
акты и судебные решения, |
на авторитетные мнения, а во многих |
случаях просто на заключения, выводимые из юридических док |
|
трин ; трудно провести различие между господствующим обычаем |
|
и установленным законом. |
|
[ . . . 1 |
|
Вопросы к тексту |
1 . Каков подход А В. Дайси к определению конституционного
права? Как автор в целом характеризует сферу регул ирования конституционного права? Раскройте понятия: «распределение власти в государстве», «состав верховной власти». Какие аналогич ные понятия используются в современной науке? Что конкретно устанавливают, определяют, предписывают нормы конституци онного права по А. В. Дайси? Сопоставьте предложенную автором группировку норм конституционного права с выделением в со временной науке институтов, блоков конституционно-правовых норм , сориентированных на объект регулирования.
2. Можно ли поставленный А.В. Дайси вопрос о составе консти туционного права Англии рассматривать как проблему источников
этой отрасли ? Какие уточнения и оговорки при этом важны ?
3 . В чем состоит основное отличие между «законами в строгом смысле слова>} («законами конституции>}) и «Соглашениями>} («Кон - ституцион ной моралью>}) и в каких формах они входят в состав конституционного права?
4. Как А В. Дайси описывает многообразие соглашен ий и сфер
их регулирования? Могут ли конституционные соглашения иметь
писаную форму, а конституционные законы - неписаную?
5 . Считает ли А. В. Дайси конституционные соглашения частью |
|
предмета, который должен изучать юрист, преподающи й или из |
|
учающий конституционное право? Как вы понимаете формулу, |
|
относящуюся к оценке источника: «Не обладающий |
юри |
дическо й |
|
силой, но имеющий конституционное значение»? |
|

136 |
Практикум |
6. Какой, по мнению автора, должна быть последовательность изучения дисциплин конституционного права и какое место в ней отводится общей теории конституционного права?
Б.А. Страшун К вопросу о понятии конституционного права
Журнал российского права. 2006. № 13. С. 1 15-123.
[В данной статье Б.А. Страшун, констатируя многообразие су ществующих в отечественной науке позиций по вопросу о предмете и источниках конституционного (государственного) права, предлагает свое видение этой проблемы, обосновывая его аргументами теорети ческого и прикладного характера, обращаясь к зарубежной доктрине.]
2 . [...]
П режде всего , целесообразно ли считать конституционное право отраслью права? Слово « отрасль» изначально означало «Побег» , «ветвь» , да и сейчас н а некоторые языки переводится термином, буквально означающим «ветвь» (например, немецкий «der Zweig», португальский «О ramo» означают и ветвь, например, дерева, и отрасль чего-либо). И грает ли конституционное право роль лишь одной из ветвей национального права? Если уж поль зоваться образами из растительного мира, то скорее это не ветвь, а ствол национального права, из которого растут ветви-отрасли,
чьи основные принципы коренятся в конституционном праве .
Применяемый Е.И. Козловой эпитет «Ведущая» не спасает поло
жен ия : ветвь по определению не может быть ведущей по отноше нию к други м ветвям . Еще в 1 976 г. профессор И . П . Ильинский и
доцент В.А Кикоть предлагали считать конституционное право не
отраслью, а ядром системы права (см . : Ильинский И. П О разработке некоторых вопросов теории социали стической конституции // Актуальные теоретические проблемы развития государствен ного права и советского строительства. М . , 1 976. С. 5 3 ; Кикоть В.А.
О предмете и методологии науки конституционного права // Там же . С. 2 1 6- 2 1 9) . П р и этом и мелось в виду вкл ючать в понятие конституционного права и ме нно и только конституцион ные нор мы. Это позволило бы уйти от бесплодных споров об обобщенной характеристике содержания предмета конституционного права, но потребовало бы признания самостоятельного существования входя щих в состав государственного права в его буквальном понимании нескольких новых отраслей или даже сверхотраслей права, таких
Занятия 2 и 3 |
|
|
137 |
|
как парламентское право, право народных голосований, |
судебное |
|||
право, включающее судоустройственное право и судебно-процес |
||||
суальные нормы, и т.д. |
|
|
|
|
Говоря по правде, следовало бы отказаться вообще от категории |
||||
«отрасль права», которая в доктрине западных стран, как правило, |
||||
не встречается (см., например: БержельЖ-Л. Общая теория пра |
||||
ва / Пер. с фр. Под общ. ред. В.И. Даниленко. М . , 2000) . Сейчас, |
||||
когда структура права в огромной степени усложнилась, |
появились |
|||
разного рода «Комплексные отрасли• (информационное право, |
||||
земельное право, экологическое право, банковское право, пред |
||||
принимательское право и др.), содержащие каждая материальные и |
||||
нередко также процессуальные нормы из нескольких 1Радиционных |
||||
отраслей. Думается, в этих условиях практичнее классифицировать |
||||
правовые нормы, не составляющие конституцию, по отраслям не |
||||
права, а законодательства... |
|
|
|
|
3 . |
Германский исследователь профессор К . Хессе отмечал, |
|||
что для понимания действующего конституционного права не |
||||
обходима ясность относительно его предмета - конституции. |
||||
И если для теории конституции важно общее определение ее аб |
||||
страктного понятия, основанное на историческом опыте всех или |
||||
множества конституций, то для теории конституционного права |
||||
такое определение лишено смысла, поскольку при изложении |
||||
основных его черт необходимо опираться лишь на современную |
||||
иuдивидуально-конкретную конституцию, ибо только так мож |
||||
но решать возникающие конституционно-правовые проблемы |
||||
(см . : |
Хессе К. Основы конституционного права ФРГ / Пер. с нем. |
|||
Е.А. |
Сидоровой. Под ред. и с вступ. ст. И.А. Сидорова. |
М . , 198 1 . |
||
С. 1 8 ). Примечателен анализ этим автором соотношения поня |
||||
тий конституционного и государственного права: «Как правовое |
||||
основное устройство общежития конституция не ограничивается |
||||
устройством государственной жизни. Ее регулированием охваты |
||||
ваются также основы устройства негосударственной жизни, что |
||||
особенно очевидно в таких ее гарантиях, которые |
относят |
|
||
|
ся к браку |
|||
и семье, собственности, образованию и действиям социальных |
||||
групп или свободе искусства и науки. Поэтому «конституционное» |
||||
право, с одной стороны, имеет более широкое поле действия, чем |
||||
«государственное• право, которое по смыслу слов и по существу |
||||
обозначает только право государства; с другой стороны, консти |
||||
туционное право более ограниченно, поскольку госуда |
р |
ственное |
||
|
1 38 Практикум
право может охватывать также право государства, которое нельзя отнести к основному устройству общежития. Эти понятия, следо вательно, идентичны лишь отчасти». ..
Подобный взгляд мы встречаем и у другого немецкого авто
ра - профессора П . Бадуры , который пишет: «Под конституцией
государства понимают собранные в одном конституционном за коне («конституционной хартии») основополагающие правовые
предписания относительно организаци и и осуществления го
сударственной власти, государственных задач и основных прав.
Включенные в конституционный закон правовые предписания образуют конституционное право, которое отличается от прочих
нор м правопорядка усложненной изменяемостью , связывает публичную власть во всех формах ее проявления и обладает при
оритетом по отношению к другим правовым предписаниям, осо
бенно законам» (см.: Badura Р. Staatsrecht. Systematische Erlauterung des Grundgesetzes fiirdie BundesrepuЬlik Deutschland . Miinchen: С. Н . Beck'sche Verlagsbuchhandlung, 1 986. S. 6 f).
Американские авторы вообще не пользуются термином «государ
ственное право» и обычно не вдаются и в дефиниции конституци
онного права, а начинают изложение этой дисциплины с функций
иполномочий Верховного суда США по толкованию и примене нию Конституции США (см., например: Stone G.R., Seidman L.M.,
Sunstein C.R., Tushnet М. V. Constitutional Law. Second Edition. Boston; Toronto; L. : Litt\e, Brown and Company, 1 99 1 . 1 7 1 6 р. ; Tribe L.H.,, Tyler Jr.R.S. American Constitutional Law. Second Edition. Mineola, N .Y. : The Foundation Press, Inc., 1 988 . 1 778 р. ) . «Важно: понять, -
отмечается в первом из упомянутых в сноске учебников, - что
конституционное право касается не только судебного контроля
ироли Верховного суда в американском правительстве (имеется в виду правительство в широком смысле - как система органов
федеральной власти. - Б. С. ). Конституция устанавливает схему отношений, которые часто имеют мало общего или не имеют ничего
общего с федеральной судебной системой . ... Более того, многое в
конституционном «праве» состоит из неформальных соглашений
иисторических практик среди различных частей национального
правительства и между федеральным правительством и штатами.
...неформальные соглашения и практики - обычаи, обыкновения ,
традиции , не входят в понятие конституционного права в строгом
его значении, то есть не сформулированы в документальных источ-