Добавил:
Опубликованный материал нарушает ваши авторские права? Сообщите нам.
Вуз: Предмет: Файл:

Экзамен зачет учебный год 2023 / Холмс С. Конституции и конституционализм

.pdf
Скачиваний:
2
Добавлен:
20.12.2022
Размер:
616.08 Кб
Скачать

76 z СРАВНИТЕЛЬНОЕ КОНСТИТ УЦИОННОЕ ОБОЗРЕНИЕ

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

гать

наказания

 

со стороны

избирателей- , коннической

» настолько

, что

она

стала

« просто

ституция

 

должна

дать

им полномочия

-и мотибессмысленна

». Но Мэдисон , писавший

до

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

110

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

вацию для взаимных

обвинений

 

в коррупциивозникновения,

современных

политических

а также

полномочия

 

и мотивацию

 

для -взаимпартий , уже полностью

осознавал

, что-

« раз

ного

сотрудничества

 

. Эти

чиновники

-не долдача должностных

мест–» это

« кладезь

»

 

жны

играть

роли

в назначении

или

вознакоррупции

, позволяющий

исполнительной

 

граждении

 

друг

друга , но каждый

из них-

долвасти

« подавлять

добродетель

» Сената.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

111

 

 

 

жен

иметь стимул

 

предупреждать

 

электоратПодобная

покупка

поддержки

законодателей

между выборами , когда они замечают , чтопри помощи

щедрот– фактически

то же-са

 

политики

 

-соперники

 

обманывают

довериемое , что имел

в виду

Болингброк

, говоря

о

избирателей .

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

«неконституционной

 

зависимости Палаты»

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

112

 

 

 

 

 

 

Как видно

из этих

пассажей

,

создатели общин

от королевского

 

патроната

. Подобный

Конституции

 

провозглашали

 

« сдержки

теоретически

 

недопустимый

, но на практике

противовесы

» как республиканскую

 

версиюповсеместный

сговор

должен

был

выставить

принципа

 

« разделяй

и властвуй

», на сей разпосмешищем

 

« множественное

действие

», от

целью отвратить

должностных

 

лиц от коррупкоторого

, как предполагалось

, должна

была

ционного

 

преследования

 

собственных - интезависеть

политика

« разделяй

и властвуй

» по

ресов . Разнообразная

 

деятельность

 

должнотношению

 

к нерадивому

электорату .

 

 

стных лиц идеальна

для того , чтобы

электо-

Стоит

отметить

, что американские

-про

рат , который

не может

заниматься

политикойгрессисты , враждебные

 

к антиреформистско-

весь

рабочий

день , смог

противопоставить му уклону , усматриваемому

ими

в Конститу-

выборных

чиновников

 

друг другу . Работникиции США , особо

жестко

критиковали

-разде

различных

 

департаментов

 

правительства

ление, в

властей

. Они

утверждали

, что оно не

том числе

магистраты

 

, избираемые

 

на-уровтолько

отграничивает

 

правителей

от -леги

не штата , могут

получить

 

конституционный тимных

 

запросов

управляемых

, но и способ-

импульс

« пробить

тревогу

народув»слу-

ствует , а не мешает

коррупции

. В эпоху-

голо

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

108

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

чае , когда

руководители

конкурирующих-

ветокружительного

 

экономического

 

роста

они

вей власти

начинают

рассматривать

 

общест- у верждали

 

, что « конституция

, в которой

на

венные ресурсы как частные активы

. В такойпути эффективной

 

правительственной

 

власти

системе

периодическая

 

ответственность-

выставленыпе

 

изощренные

преграды

, очень-

хо

ред электоратом

поддерживалась

 

бы в- перерошо подходила

к цели

той группы

процве-

рыве

своего

рода

контрольной

или надзорнойтающих

крупных

бизнесменов

, которая-

до

экспертизой peer( review) со стороны

конку-

минировала

 

в политике

 

в последние

 

десяти-

рирующих

делегатов

электората .

 

 

летия XIXвека

и сделала

этот период

эпохой

Все это звучит

весьма

 

многообещающе магнатов.

» .

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

113

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Но именно

в этот

момент

стратегический

 

Они

утверждали

, что сдержки

и противо-

конституционализм

 

создателей

Конституциивесы вносили

в систему

так много

пунктов ,

потерпел

 

фиаско . Конституционная

 

инженегде легко наложить

вето , что тенденция-

к со

рия Мэдисона

не смогла

исправить

 

этот-

нехранению

статус -кво , выгодного

для богатых ,

достаток

периодических

 

выборов .

В конечномоказалась

неизбежной

. Этот диагноз

отмечен

счете его сдержки

 

и противовесы

 

оказалисьисторической

иронией

, поскольку

, как-

наде

неспособными

 

согласовать

интересы

правиялся Мэдисон

, разделение

властей

 

сделает

тельства

 

с интересами

управляемых

. -Раздекоррупцию

 

и захват

государства

болееслож

ление властей

 

не предотвратило

 

даже- « проным , если

не невозможным

. Как

бы эти две

дажности

 

и вероломного

сговора

между-

члетории

ни противоречили

друг

другу , они

обе

нами

правительства 109». Члены

формально

иллюстрируют

стратегический

конституци-

разделенных

 

ветвей

власти

без

труда -сговаонализм

. Мэдисон

расценивал

разделение

ривались

 

за кулисами

 

. Некоторые

теоретикивластей

как инструмент

препятствования

 

демократии

утверждают

, что именно -развикоррупции

. Прогрессисты

отметали

 

разделе-

тие сил политического

 

большинства

, способние властей

как гибкий

инструмент

для-

кор

ных

доминировать

 

в законодательной

-и исрумпированного

чиновника

. Как

представля-

полнительной

власти

 

одновременно

 

, сделалоется , последний

анализ

подтвержден

истори-

доктрину

 

сдержек

 

и противовесов

« анахроей . И это не единственный

пример

того , как

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2012 z№ 3 (88)

z 77

 

 

 

конституционные

 

положения

 

,

внесенные

ховномуна

суду

полномочия

, которых

Суд не

волне

 

реформ ,

были

вывернуты

 

наизнанкужелал,

и не мог безопасно

осуществлять.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

117

 

 

 

 

чтобы

 

служить

организованным

 

интересам

,Но что мы можем

узнать

о конституциях

для урегулирования

и контроля

которых

 

ониконституционализме

 

из истории

судебного

были

изначально

 

предназначены .

 

 

 

надзора

в стране ,

где , как считается

, -он по

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

явился ?

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

XI. Судебный

надзор

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Во -первых , подавляющее

большинство

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

законов

, отмененных

Верховным

 

судом

 

 

Блэкстон

употреблял

прилагательное

-

« неСША ,– это законы

штатов . Это

наводит

 

на

конституционный

 

» для обозначения

 

вопиюмысль , что целям

федерального

 

правитель-

щих нарушений

общественного

доверия-

. Нества

 

судебный

 

контроль

, пожалуй

, чаще-

спо

которые

нарушения

, как он признавал

, могутсобствует ,

чем

мешает

. Фактически

 

сущест-

быть настолько

вопиющими

 

 

, что они -оправвующий

судебный

контроль

, как и фактиче-

дывают

революцию

как ответную

меру . Носкионсуществующая

конституция

,

из которой

и не мечтал

 

о кодификации

такой

ответнойон исходит

, вполне

могут

обеспечивать

 

власть

меры

в фундаментальном

 

и высшем

юридичеправителей

 

. В результате

, оценивая

иллю-

ском тексте . Еще менее

он имел

в виду- , чтозию , согласно

которой

Верховный– судпро-

 

 

бы законы , принимаемые

парламентом , судьитивник ,

а не союзник

власть

имущих

, надо

могли

 

бы объявить

ничтожными

и неправоиметь

в виду

тактическое

использование-

 

об

выми ,

ссылаясь

 

на высшее

 

право ,

изложенмана .

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ное в таком

 

« сверхтексте

». Судебный - конт А какие

 

права Верховный

суд СШАзащи

роль над законодательством

 

 

был

бы соверщал

 

более

 

последовательно

: права

слабого

шенно

 

аномальным

в британском

контекстеили,

права

сильного

? Прежде

чем отвечать

на

«ибо

это поставило

 

бы судебную

власть-

этотвы

 

вполне

риторический

вопрос , нам-

при

ше законодательной

 

, что подорвало

 

бы всюдется

рассмотреть

на более

высоком

уровне

систему

правления114».

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

обобщения

 

« права », защите

которых

 

якобы

По не вполне

 

ясным

причинам

крупныепривержен

 

Верховный

суд . Как хорошо-

изве

деятели

революционного

 

поколения

, по-

крайстно , создатели

Конституции

США , заинте-

ней мере

в Америке

, быстро

 

 

уверились

в томресованные,

 

в усилении

правительства - , рас

что эффективное

 

управление

 

было

бы-

возсматривали

 

и отвергли

предложение

-вклю

можно , даже

если бы судьи

иногда

отменяличить

 

в Конституцию

 

Билль о правах. В ко-

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

118

 

 

 

 

 

 

решения

избранных

 

народных

представитенечном

счете

они согласились

сделать

 

это , но

лей . Согласно Гамильтону , который писаллишьв

для того , чтобы

противодействовать-

 

ан

1788 году , « когда

данный

статут

противоретифедералистским

попыткам

сократить-

пол

чит конституции

 

, долг

суда

придерживатьсяномочия

, которыми

предлагаемая

Конститу-

последней , игнорируя

первый .»Разуме -

 

ция наделяла

федеральное

правительство

. Их

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

115

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ется , он не придумал

идею

судебного

-конпервоначальный

отказ

достаточно

красноре-

троля

 

из ничего . Например

, уже

в году1783

 

чив .

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Джеймс

Айрделл

, впоследствии

 

член -Вер

Гамильтон

утверждал

 

(« Федералист

»,

ховного

суда , писал

 

о « Республике

, где-

За№ 78),

что долг

федеральных

судов– объяв-

 

 

кон выше любого

отдельного

 

лица , а Констилять

 

ничтожными

все законодательные

 

 

акты ,

туция

выше

даже Законодательного

 

органапротиворечащие,

явному

содержанию

-Кон

Судьи

 

же охраняют

и блюдут

 

ее. Из» архи-

 

ституции

. Несомненно

, он прежде

всего-

ду

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

116

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

вов можно

извлечь

и более

ранние

примерымал,

о законах

штатов , ожидая , что федераль-

возможно , не столь

надежные

. В любом-

 

слуный

суд объединится

с другими

федераль-

 

чае , спустя

лишь

несколько

 

 

лет

послератиными

ветвями

 

власти против

того , что-сто

 

фикации

Конституции

 

судья

 

Маршалл-

обесронники

сильного

национального

 

правитель-

смертил

тезис о доступности

 

 

судебного-

 

иства

 

считали

неповиновением

штатов. Но

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

119

 

 

 

 

 

правления

неконституционного

 

акта

избранон не представлял

себе , чтобы Верховный

суд

ного законодательного

 

органа . Проявив-

 

пропризнавал

неконституционными

законы , будь

ницательное

 

понимание

 

стратегического-

 

конто штатов

или

федеральные

, на основании

 

ституционализма

 

, он объявил

неконституциинтерпретации

 

судьями

 

напыщенных

-нрав

онным

 

Судебный

акт 1789года , давший

Вер-

ственных

пошлостей

. Вместо

этого

он -высме

78 z СРАВНИТЕЛЬНОЕ КОНСТИТ УЦИОННОЕ ОБОЗРЕНИЕ

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ивал общие места , впоследствии

внесенныещитить

 

черных

от унижения

 

, подчинения

и

в Билль

о правах , как « афоризмы

», которыефизического

 

насилия

фактически

 

прекрати-

 

«лучше

звучат

 

в трактате

об этике , чем- в конлись124. Наконец

, в деле

Плесси

против - Фер

 

ституции

правительства

» по той простой гюсона125 Верховный

суд на практике аннули-

 

причине

, что они

« оставляют

 

широчайшиеровал

Четырнадцатую

 

поправку

как высший

возможности

 

для уклонений

», причем

-их обязакон , предназначенный

 

для защиты

черных

зательная

сила

полностью

зависит

« отобщеамериканцев

. Этот

эпизод наглядно

показы-

 

ственного

мнения , от общего

настроения-

навет , насколько

 

« правосудие

» может -посто

рода и правительства

». Эти последние

силыянно,

наполняться

 

новым

смыслом

в соответ-

как он писал , обеспечивают

 

« единственноествии

с ангажированной

 

политикой

и-инте

 

солидное

основание

для всех

наших прав.

»ресами

 

власти–, не исключение

, а правило .

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

120

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Формальное

введение

и неформальное

Равноправие

черных

американцев

 

на Юге , в

аннулирование

 

Четырнадцатой

поправки той мере , в какой

оно вообще

реализовыва-

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

121

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

на протяжении

 

десятилетий

 

после Гражданлось

на практике

 

, осуществлялось

 

солдатами

ской войны

хорошо

иллюстрирует

приоритетСевера . Когда

войска

федералистов

были-

вы

ангажированности

, пристрастности

и -властведены , эти права

уже

не стоили

и той-бума

вования

 

над идеальным

 

правовым

сознаниемги, на которой

была

напечатана

 

Четырнад-

 

в разработке

 

конституции

и особенно - в концатая

поправка

. После

того

 

как северянам

 

ституционной интерпретации великих - свонадоело

 

наказывать

Юг , утвердилось

-насто

бодолюбивых

 

идей

и либертарианских

- обеящее

« положение

о превосходстве

» после-

 

щаний . Надо

заметить

, что в понятие

властивоенной

 

конституции

, а именно

« превосход-

 

включается

не только

власть

социальных

ствои белого ». В 1952году помощник

судьи

 

 

экономических

 

элит , но также

и властьобщеВрховного

суда

Уильям

Ренквиствысту-

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

126

 

 

 

 

 

 

 

ственного

мнения

(того , что сейчас

называетпил с защитой

дела Плесси

, утверждая

, что

ся народным

конституционализмом

), возбуж- «в долгосрочной

 

перспективе

 

именно - боль

денного

расизмом

или

чувством

мести . Когдашинство

определяет

, каковы

конституцион-

 

была принята

Четырнадцатая

 

поправка

, ныеона права меньшинства

.»Его мотивы

мог-

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

127

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

рассматривалась

 

на Юге как откровенное ли быть

сомнительными

 

, но это мнение-

 

вы

выражение

конституционализма

, навязаннодержано

вполне

 

в духе

Гамильтона

. Единст-

 

го победителем

. Принятая

в результате-

навенное

солидное

 

основание

прав

черных-

аме

сильственного

 

завоевания

, она скоро

сталариканцев – общественное

мнение

, общее

 

правовым фасадом военной оккупации .

настроение

народа

и правительства

. Если

это

Нельзя отрицать

зерна

истины

в этом настроение

отмечено

расовой

нетерпимостью

горьком

 

взгляде

на побежденный

Юг :

и libido dominandi, эти права

будут

 

беспо-

 

 

 

«Политически

важным

было сделать-

пощадно нарушаться .

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

беду Севера

в Гражданской

войне

вечной , и Конституции

, в том виде , в каком

они-

тол

принципы

, за которые

велась

война , быликуютсяга

, интерпретируются

 

и применяются

,

рантированы

 

настолько

, что Юг при обратникогда

 

не бывают

беспристрастными

 

. Они

ном приеме

штатов

в Союз

не смог отменитьникогда

 

не угрожают

сильным

и слабым-

 

оди

их »122.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

наково . Поэтому

ничего

необычного

-не про

Но в иных

исторических

условиях

-широизошло

, когда , исказив

первоначальное -

зна

кие и расширительно

 

трактуемые

формуличение

Четырнадцатой

поправки

, « суд -повер

ровки Четырнадцатой

 

поправки

открыли

пнутьлся

спиной

к требованиям

 

черных

и открыл

для оппортунистической

 

переинтерпретацииобъятия.

 

корпорациям 128». Равная

защита

 

 

 

Присутствующие

 

в поправке

« аморфные-

, правмо

привела

к « превосходству

корпораций

»

ралистические , риторические категории-

свонаряду

с « превосходством

белого ». Грубо-

го

боды и равенства

» и « туманная

формулиров-

оря , Верховный

 

суд конца

 

XIXвека

 

давал

 

 

 

ка “ привилегии

и льготы123”»допускали

-су

большое

пространство

для маневра

законо-

дебные

интерпретации

, соответствующие-

дательнымиз

собраниям

штатов , когда

они-

при

менившемуся общественному мнению- , осотесняли

 

черных , но существенно

 

меньшее

,

бенно мнению

 

элит .

 

 

 

 

 

 

 

когда

они угрожали

стеснить

 

бизнес .

 

 

 

После

вывода

северных

войск

с Юга

в

Следует

помнить , что на протяжении

всей

1877 году

даже

нерешительные

 

попытки-

заистории

 

Верховного

 

суда

судей

всегда -назна

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2012 z№ 3 (88)

z 79

 

 

 

 

чали политически

ангажированные

 

президенруживают

преимущества

, которые

могут-

из

 

ты и утверждали

 

политически

ангажированвлечь из предсказуемости

 

своего

поведения

,

ные сенаторы

. Почему

бы судьи , занявшиеони добровольно

подчиняются

 

конституци-

 

 

свои места таким путем , стали вдруг интеронным ограничениям

. Когда

неэлиты

так или

 

претировать

 

расплывчатые

либертарианскиеиначе получают

влияние

, элиты

оппортуни-

 

общие

места

полностью

беспристрастно

 

?стическимВ

 

образом

реагируют

 

путем

предо-

 

обсуждаемый

период

аморфное

право- « своставления

 

им правовой

 

защиты

и прав-

уча

 

боды », гарантированное

Четырнадцатой-

 

постия в обмен

на сотрудничество

, требуемое

 

правкой

, было оппортунистически

 

узурпиродля интересов

 

и замыслов

элиты . Итак , то ,

 

вано американскими

 

корпорациями

 

и- их чтосо мы считаем

демократическими

 

консти-

 

 

юзниками

,

борющимися

с попытками

штатуциямиов

,

возникает

и сохраняется

 

постольку

,

урегулировать

 

трудовые

соглашения

-в польпоскольку

 

наиболее

организованные

и тем

 

зу рабочих

. Верховный

 

суд поддержал -их ,самымиз

наиболее

могущественные

 

общест-

 

 

бирательно

интерпретируя

« свободу

»,- гаранвенные

силы

считают

, что

могут

преследо-

 

 

тированную

 

Четырнадцатой

 

поправкой

, квакть свои личные

интересы

 

наиболее

эффек-

 

экономическую

 

свободу

, особенно

свободутивно , если одновременно

 

будут

содейство-

 

договоров

 

между

согласными

совершенно-

вать интересам

менее

могущественных

 

, но не

летними

вне контроля

законодательных -

оргасовсем -таки

бессильных

слоев

населения

и

 

нов штатов

. Тем самым

Суд заменил

 

оценкуделить

с ними

политическое

 

 

влияние

. Это

 

 

 

 

129

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

рациональности

, сделанную

законодательныурок , которому

нас учат

древние

теоретики

 

ми органами , своей собственной

, котораясмешанной, в

конституции

 

. Их гипотеза

-заклю

 

свою очередь

, совпала

с экономическими-

 

чаласьин

в том , что конституционные

 

ограниче-

 

тересами

промышленных

олигархов

, которыния растут

и ослабевают

, помимо

прочих-

при

 

ми судьи , вероятно , порой

могли

даже- и восчин , в силу

того , что неэлиты

то получают

, то

хищаться .

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

теряют

влияние

на социально

более

высокие

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

слои . Этот

подход к конституционализму -

, на

 

XII. Заключение

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

правленный

, так сказать

, « снизу

вверх-», луч

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ше , чем нормативные

 

подходы

, направлен-

 

 

Изучая

дела

Плесси

против

Фергюсона - , Локные на него « сверху

вниз », поскольку он , в

 

нер против штата Нью -Йорк

и дела , связанотличие

от нормативных

теоретиков

,-объяс

 

ные с ними , мы должны

вспомнить

утвержденяет , почему избиратели

постепенно

теряют

 

ние Аристотеля

: « Сторонники

того

или

иногоспсобность

 

контролировать

 

политиков-

, ко

 

строя в государстве

должны

быть сильнеегда технологические

 

изменения

, экономиче-

 

его противников

 

». Во всех

известных

-об

ская глобализация

и другие

драматические

 

 

 

 

 

 

 

130

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ществах

 

власть

распределена

неравноправизменения

 

сокращают

 

видимую

зависимость

 

но . Право , включая конституционное

 

,-обязабогатых

от бедных

и сильных

от слабых .

 

 

тельно

отражает

 

эту асимметрию

силы . КогдаКонституционные

 

нормы

 

являются

-« свя

 

эти асимметрии

 

власти

сдвигаются

 

и -перезывающими

» и « обязывающими

 

»только-

тог

 

группируются

на протяжении

времени-

, прада, когда

их поддерживают

 

организованные

 

 

во , включая

конституционное

, исправляетинтересы

. Это отнюдь

не циничное

наблюде-

 

ся , или

переинтерпретируется

, пересматриние , а скорее

некое

руководство

 

к действию .

вается , или по -новому

и избирательно -

приЕсли вы хотите , чтобы

конституционная-

нор

 

меняется

. Право

далеко

не нейтрально

имане влияла

на поведение

 

политиков

, вам-

нуж

 

беспристрастно

, оно пропитано пристрастноно организоваться

 

в политическом

отноше-

 

стью и фаворитизмом . Это одинаково

 

вер-

нии , чтобы

дать

правящим

 

группам

повод

и

 

 

 

 

 

 

 

131

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

но как применительно

к конституционному создать

для них необходимость

 

обратить

на

 

праву , так и к обычным

законам .

 

 

 

 

вас внимание

и ввести

ограничения

 

на свою

 

Конституции

 

возникают

и сохраняются свободу,

принятия

решений

 

во имя собствен-

 

поскольку

, с небольшой

помощью

от нашихных и ваших

интересов

. Ни один

стратегиче-

 

друзей -судей , они служат

осознанным -

интеский конституционалист

 

не доверит

такую

 

 

ресам наилучшим

образом

организованных грандиозную

 

по своей

сложности

задачу-

де

 

потому

наиболее

могущественных

 

обществяти судьям Верховного

суда , торжественно

 

венных

сил . Когда

сильные

мира

сегообназаседающим

 

в своем

мраморном

зале .

 

 

 

80 z СРАВНИТЕЛЬНОЕ КОНСТИТ УЦИОННОЕ ОБОЗРЕНИЕ

 

Стивен

Холмс– профессор

права Нью - Дж .Джея : Пер . с англ . / Под общ . ред ., -с пре

Йоркского

университета

( США ), член дисл . НН. .Яковлева

,

коммент . ЛО...Степано- -

Редакционного

 

 

совета журнала «Сравни-

вой . М .: Прогресс

-Литера , 199429. .С–. При-

тельное

конституционное

 

обозрение

».

меч .пер ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

stephen.holmes@nyu.edu

 

10

См. главу 20 (Klein C., Sajó A. Constitution-

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Making as a Process // The Oxford Handbook

 

 

Перевод

с английского СичинавыД.

 

 

.

 

of Comparative Constitutional Law / Ed. by

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

M.Rosenfeld, A.Sajó).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

11

См.: Sartori G. Constitutionalism: A Preliminary

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Discussion // American Political Science Review.

 

См.: Holmes S. Precommitment and the Paradox

 

 

1

 

 

1962. Vol. 56. No. 4. P. 853.

 

 

 

 

of Democracy // Holmes S. Passions and Con-

 

12

The Federalist Papers. No.18. P.121. (Цит . по рус .

 

straint: On the Theory of Liberal Democracy.

 

 

пер . М .Шерешевской

: Федералист ..131С . –

 

Chicago, IL: University of Chicago Press, 1995.

 

 

Примеч. пер.)

 

 

 

 

 

 

P. 134–177.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

13

Machiavelli N. Discourses on Livy / Trans. by

2

См.: Tribe L. H. American Constitutional Law. 2nd

 

 

H.Mansfield, N.Tarcov. 1996. Bk.1. Ch.58. P.116.

 

ed. Mineola, NY: Foundation Press, 1988. P. 10.

 

 

 

 

(Цит . по :Макиавелли Н . Рассуждения

о

пер-

3

См.: Elster J. Ulysses and the Sirens: Studies in

 

 

вой декаде

Тита Ливия Макиавелли//

Н . Со-

 

Rationality and Irrationality. Cambridge; New York:

 

 

чинения /

Пер .ХлодовскогоР.

. СПб .: Кристалл ,

 

Cambridge University Press, 1984. P.93–95.

 

 

 

 

 

1998. – Примеч пер.

).

 

 

 

 

4

См.: Elster J. Ulysses Unbound: Studies in Ratio-

 

14

Bodin J. De Republica libri sex. Parisiis: Apud

 

nality, Precommitment, and Constraints. Cam-

 

 

Iacobum Du-Puys sub signo Samaritanae, 1576.

 

bridge; New York: Cambridge University Press,

 

15

Bodin J. The Six Books of a Commonweal / Ed.

 

2000. P. 88–174.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

by K. D. McRea; trans. by R. Knolles. Cambridge,

5

Hirschl R. Towards Juristocracy: The Origins and

 

 

MA: Harvard University Press, 1962. Bk. 3. Ch. 7.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Consequences of the New Constitutionalism.

 

 

P. 384.

 

 

 

 

 

 

 

Cambridge, MA: Harvard University Press, 2004.

 

16

Encyclopédie ou dictionnaire raisonné des scien-

 

P. 213.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ces, des arts et des métiers / Ed. by D. Diderot.

6

Выделенное шрифтом положение раздела10

 

 

1794. Vol. 4. P. 62.

 

 

 

 

 

 

Первой

статьи

Конституции СШАНи: «один

 

17

Эксплицитные упоминания constitutio rei pu-

 

штат не можетзаключать

какой -либо

договор

, blicae у Цицерона см.: Cicero. De re publica //

 

вступать

в союз

или конфедерацию

,

выдавать

Cicero. De re publica (On the Republic). De Legi-

 

свидетельства

 

на каперство

и репрессалии-

, чеbus (On the Laws) / Trans. by C. W. Keyes. Lon-

 

канить монету ,

выпускать

кредитные

билеты ,don: W. Heinemann; Cambridge, MA: Harvard

 

уплачивать

долги

чем -либо иным , кроме

золотойUniversity Press, 1928. 2.21.37. P. 144–145. Cм.

 

и серебряной

монетыпринимать,

билли

об опа-

 

 

также: Cicero. De re publica. 1.45.69. P. 104–

 

ле , законыex post facto или законы , нарушаю-

 

 

105; 2.31.53. P. 162–163; 1.46.70. P. 104–107;

 

щие договорные

 

обязательства, либо жаловать

 

 

Cicero. De legibus. 2.16.23. P. 398–399; 3.18.42.

 

дворянские

титулы –».Примеч пер. .

 

 

 

 

 

 

P. 508–509.

 

 

 

 

 

 

7

См.: Holton W. Unruly Americans and the Ori-

 

18

См.: McIlwain Ch. H. Constitutionalism Ancient

 

gins of the Constitution. New York: Hill and Wang,

 

 

and Modern. Ithaca, NY: Cornell University Press,

 

2007.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1947. P. 25. См. также: Maddox G. A Note on the

8

Locke J. Second Treatise on Civil Government //

 

 

Meaning of «Constitution» // American Political

 

 

 

 

Locke J. Two Treatises of Government / Ed. By

 

 

Science Review. Vol. 76. 1982. No. 4. P. 805–809.

 

P. Laslett. New York : New American Library, 1965

 

19

См.: A Latin Dictionary: Founded on Andrews’

 

[1689]. Sec. 42.

P. 340.

(Цит . по рус . пер .

 

 

 

 

Edition of Freund’s Latin Dictionary / Ed. by

 

Ю .В .Семенова Локк:

Дж .Второй трактат о

 

Ch. T. Lewis, Ch. Short. Oxford: Clarendon Press,

 

правлении

//Локк Дж .Сочинения

: 3Вт. Т.3.

 

 

1975. P. 437–438.

 

 

 

 

 

 

М.: Мысль, 1988. С. 262–405. – Примеч. пер.)

 

20

См.: Cicero. De natura deorum (On the Nature

9

Hamilton A., Madison J., Jay J. The Federalist

 

 

of the Gods) / Trans. by H. Rackham. London:

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Papers / Ed. by C. Rossiter. New York: Mentor,

 

 

W. Heinemann; Cambridge, MA: Harvard Univer-

 

1999. No. 1. P. 27. (Цит . по : Федералист

: Поли-

-

sity Press, 1933. 2.56.140. P. 256–257. В антич--

 

тические

эссе

АГамильтона.

, ДжМэдисона.

 

и

 

ности аналогия между

анатомическими

и-поли -

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2012 z№ 3 (88)

z 81

 

тическими конституциями

 

была

само

собой-

разIbid. No. 11. P. 80. ( Цит . по рус . пер . ЯковлеН.

-

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

32

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

умеющейся

; эта аналогия

 

подразумевала

, что ,ва : Федералист . 87С . – Примеч пер.

).

 

 

 

:

 

то время

как хорошая

конституция

может-

проIbid. No. 5. P. 47. ( Цит . по рус . пер .ОсиповойЭ .

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

33

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

длить и улучшить

жизнь

сообщества

, ни одна Федералист

. С48.. – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

 

 

конституция

, какой бы отличной

она ни была34, Ibidне . No. 4. P. 42. ( Цит . по рус . пер .ОсиповойЭ .

:

 

может предотвратить

неизбежное

началополи Федералист

. С45.. – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

 

 

тического

разложения

, так же как самый -здороСм . главу25 (Pildes R. Elections // The Oxford

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

35

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

вый режим

упражнений и диеты

не может-

сде

Handbook of Comparative Constitutional Law /

 

лать дисциплинированного

 

человека

бессмерт-

Ed. by M. Rosenfeld, A. Sajó).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ным .

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

36

Я заимствую этот

поучительный

пример

 

у Яна

21 Polybius. The Rise of the Roman Empire / Trans.

 

 

Элстера

(см Elster.:

J. Ulysses Unbound: Stud-

 

by I. Scott-Kilvert. Harmondsworth; New York:

 

 

ies in Rationality, Precommitment, and Con-

 

Penguin, 1979. Bk. I. Ch. 1. P. 41; Bk. VI. Ch. 2.

 

 

straints. P. 93–94),

который

тем не менее

-на

 

P. 302–303.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

стаивает

, что « в политике

люди

никогда

-не ста

22 Согласно

Эндрю

Линтотту

, «c вязь

феноменаль-

раются

связать

самих себя , но только других »

ных военных

успехов

Рима

с совершенством

его(ix).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

государственного

устройства может

 

удивить-

чиThe Politics of Aristotle / Trans. by E. Barker. Ox-

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

37

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

тателей

XX

века , но она

была

почти

самооче-

ford: Clarendon Press, 1968. 1297a. P. 186–187.

 

видной для греческого

интеллектуала

из-

пра

(Цит . по рус . пер .АС.Жебелева.

Аристотель:

.

 

 

вящего класса того времени(Lintott»

A. The

 

 

Политика

//Аристотель. Сочинения

: В4 т.

 

Constitution of the Roman Republic. Oxford; New

 

 

Т.4. М .: Мысль , 1983. 511С .–512. – Примеч .

 

York: Clarendon Press, 1999. P. 1).

 

 

 

 

 

 

пер ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

23 Caesar. The Gallic War / Trans. by H. J. Edwards.

 

38

Ibid. P. 187.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

London: W. Heinemann; Cambridge, MA: Har-

 

39

Cicero. De legibus. 3.17.38. P. 502–503. ( Цит .

 

vard University Press,1917. 1.43. P. 68. (В рус--

 

по рус . пер . ВО..Горенштейна Цицерон:

М .Т. О

 

ском переводе «Записок о Галльской войне»

 

 

законах

//Цицерон М .Т. Диалоги : О государ-

 

М. М. Покровского: «Цезарь приказал легиону

 

 

стве ; О законах . М .: Ладомир

 

; Наука ,

1994.

остановиться». – Примеч. пер.)

 

 

 

 

 

 

С .145. – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

24 См.: Machiavelli N. Discourses on Livy. Bk. 1.

 

40

Ibid. 3.10.23. P. 484–485.

( Цит . по рус . пер .

 

Ch. 14. P. 42.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

С .140–141. – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

25 The Federalist Papers. No. 28. P. 175. (Курсив

 

41

Ibid. 3.10.24. P. 487. (Цит . по рус . пер .141С . . –

 

наш; в русском переводе

НЯковлева.

 

слово

 

Примеч пер. ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

«constituted» не передано

Примеч .пер ).

 

42

См .: Hobbes Th. Behemoth or, The long Parlia-

 

Важный «конституирующий» документ в этом

 

 

ment. Chicago, IL: University of Chicago Press,

 

смысле: Baron von Steuben’s Revolutionary War

 

 

1990. P. 116.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Drill Manual: A facsimile reprint of the 1794 edi-

 

43

Hobbes Th. Leviathan / Ed. by C. B. Macpherson.

 

tion. New York: Dover Publications, 1985.

 

 

 

 

Harmondsworth: Penguin, 1968. Ch. 18. P. 234.

 

26 См.: Machiavelli N. Discourses on Livy. Bk. 1.

 

 

(Цит . по рус . пер . АГутермана.

 

: Левиафан

 

//

Ch. 2. P. 13.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Гоббс Т.

Сочинения

: 2В т. Т.2.

М .: Мысль ,

 

27 The Federalist Papers. No. 4. P. 40. ( Цит . по рус .

 

1991. С139.

. – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

пер . ЭОсиповой.

. .С43. – Примеч. пер.)

 

 

 

44

См. главу 21 (Dyzenhaus D. States of Emergen-

 

28 См.: Adams W. P. The First American Constitu-

 

 

cy // The Oxford Handbook of Comparative Con-

 

tions: Republican Ideology and the Making of the

 

 

stitutional Law / Ed. by M. Rosenfeld, A. Sajó).

 

 

 

 

 

State Constitutions in the Revolutionary Era.

 

45

Kantorowicz E. H. The King’s Two Bodies: A Study

 

Lanham, MD: Rowman & Littlefield Publishers,

 

 

in Medieval Political Theology. Princeton, NJ:

 

2001. P. 47–60.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Princeton University Press, 1957. P. 383.

 

 

 

 

 

 

29 The Federalist Papers. No. 5. P. 45. ( Цит . по рус .

46

Польза

конституционных

 

ограничений

дляогра

пер . Э .Осиповой : Федералист

.48С.. – При-

 

 

ничения

конфликтов

внутри

элиты– аргумент

 

меч .пер ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

в пользу

Уолдрона

, критикующего

аналогию

с

30 Ibid. No. 18. P. 119. ( Цит . по рус . пер . МШере. -

 

 

Одиссеем ,

а именно

в том , что конституциона-

шевской

: Федералист

129.С .. – Примеч пер. ).

 

 

лизм предполагает

 

не согласие , а, напротив-

, не

31 Ibid. P. 120. ( Цит . по рус . пер . ШерешевскойМ.

:

 

согласие

среди политиков , принимающих - реше

Федералист

..С130. – Примеч. пер.)

 

 

 

 

 

ния . См .Waldron:

J. Law and Disagreement. Ox-

 

82 z СРАВНИТЕЛЬНОЕ КОНСТИТ УЦИОННОЕ ОБОЗРЕНИЕ

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ford: Clarendon Press; New York: Oxford Univer-

63

The Federalist Papers. No. 65. P. 396. ( Цит . по

 

 

 

sity Press, 1999. P. 271.

 

 

 

 

 

 

 

 

рус . пер . Н .Яковлева : Федералист

.431С . . –

 

 

47

McIlwain Ch. H. Op. cit. P. 22.

 

 

 

 

 

 

Примеч пер. ).

 

 

 

 

 

 

 

 

48

См . далее главу 29 (Fix-Fierro H., Salazar-

64

Ibid. No. 51. P. 319. ( Цит . по рус . пер . МШере.

-

 

 

 

 

Ugarte P. Presidentialism // The Oxford Hand-

 

шевской : Федералист 347.С .. – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

book of Comparative Constitutional Law / Ed. by

65

Ibid. No. 55. P. 341. ( Цит . по рус . пер . МШере.

-

 

 

 

 

M. Rosenfeld, A. Sajó) и главу 30 (Bradley A.W.,

 

шевской : Федералист 372.С .. – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

Pinelli C. Parliamentarism // Ibid.).

 

 

 

 

66

Ibid. P. 342. (Цит . по рус . пер . ШерешевскойМ.

:

 

49

Bryce J. The German Constitution // Bryce J. The

 

Федералист ..С373. – Примеч. пер.)

 

 

 

 

 

 

 

 

Holy Roman Empire. London: Macmillan, 1950.

67

Ibid. No. 68. P. 411. ( Цит . по рус . пер .ЯковлеН .

-

 

 

 

 

P. 225–247; Encyclopédie ou dictionnaire raison-

 

ва : Федералист

. 447С . . – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

 

 

né des sciences, des arts et des métiers. Vol. 4.

68

Ibid. No. 66. P. 404. ( Цит . по рус . пер .ЯковлеН .

-

 

 

 

 

P. 63.

о заполнении

вакансий

 

 

 

 

ва : Федералист

. 440С . . – Примеч пер.

).

 

 

-

 

 

 

50

Положения

 

в КонгрессеIbid, . No. 22. P. 145. ( Цит . по рус . пер .ЯковлеН .

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

69

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

о вето исполнительной

 

власти

и преодолении

ва : Федералист

. 158С . – Примеч. пер.)

 

 

 

 

 

 

 

вето Конгрессом

, о приеме новых

штатов ,

об См.: Ibid. No. 75. P. 449–450.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

70

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

импичменте

судей , об избрании

Президента

71иIbid. No. 47. P. 299. (Цит . по рус . пер . МШере. Шере-

-

 

вице -президента

в случае

неудачи

системы-

Колшевской : Федералист 375.С .. – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

легии выборщиков т.ид.

 

 

 

 

 

 

72

Ibid. No. 66. P. 404. ( Цит . по рус . пер . Н . Яков-

 

 

51

The Federalist Papers. No. 78. P. 468. ( Цит . по

 

лева : Федералист .440С . . – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

 

рус . пер . НЯковлева.

: Федералист .507С . . –

73

Ibid.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Примеч пер. ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

74

См.: Ibid. No. 67. P. 409.

 

 

 

 

 

 

 

52

Ibid. No. 73. P. 442. (Цит . по рус . пер .ЯковлеН. -

75

См.: Ibid. No. 22. P. 145.

 

 

 

 

 

 

 

 

ва : Федералист

. 479С . . – Примеч пер.

).

 

 

76

Ibid. No. 55. P. 343. ( Цит . по рус . пер . МШере.

-

 

 

 

53

Ibid.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

шевской : Федералист . 374.С . – Примеч. пер.)

 

 

 

 

54

См .главу 39 (MacDonald R.A., Kong H. Judicial

77

См.: Ibid. No. 75. P. 450.

 

 

 

 

 

 

 

 

Independence as a Constitutional Virtue // The

78

Ibid. No. 75. P. 450. (Цит . по рус . пер .ЯковлеН . Яковле-

-

 

Oxford Handbook of Comparative Constitutional

 

ва : Федералист

. 488С . . – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

 

 

Law / Ed. by M. Rosenfeld, A. Sajó).

 

 

 

 

79

Ibid. No. 22. P. 145. ( Цит . по рус . пер .ЯковлеН .

-

 

 

 

55

Montesquieu. Spirit of the Laws / Trans. by

 

ва : Федералист

. 158С . . – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

 

 

Th. Nugent. New York: Hafner Press, 1975. Vol. I.

80

См .:Ibid.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Bk. 6. Ch. 4. P. 73.

 

 

 

 

 

 

 

 

81

C м. главу11 (Frankenberg G. Democracy // The

 

 

56

«To vouch this is no proof, Without more wider

 

Oxford Handbook of Comparative Constitutional

 

 

 

and more overt test Than these thin habits and

 

Law / Ed. by M. Rosenfeld, A. Sajó).

 

 

 

 

 

 

 

 

poor likelihoods Of modern seeming do prefer

82

Paine Th. Rights of Man. Norwalk, CT: Easton

 

 

 

against him» (Такое утвержденьее

де

ье/ Ждет/ Ждетдоказаза-за-за---- Press, 1979. P. 93.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

тельств более бесспорных, /,Чем,//Чемтольколэтиькоэтиобэтэтиоб----об--об---См- .: Sieyès E. J. Qu’est-ce que le tiers état. Paris:

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

83

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

щие догадки ///ИИИскудныеподобияп улик...(улик.(Отел(..(((...Отел((-.-Отел(--- - -Presses- -

universitaires de France, 1982. P. 67.

 

 

 

 

 

 

ло , акт I, сцена 3, пер . М .Л .Лозинского

)–.

84

Blackstone W. Commentaries on the Laws of

 

 

 

Примеч пер. )..

 

 

 

 

 

 

 

 

 

England. 1979. Vol. I. Ch. 7. P. 244.

 

 

 

 

 

 

 

57

Montesquieu. Op. cit. Bk. 6. Ch. 5. P. 78. ( Цит . по

85

Paley W. The Principles of Moral and Political

 

 

 

рус . пер . АГ.Горнфельда –. Примеч пер.

).

 

 

Philosophy. New York: Harper & Brothers, 1867.

 

 

58

См .:Ibid. P. 77.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

P. 219–220.

 

 

 

 

 

 

 

 

59

См .:The Federalist Papers. No. 48. P. 307.

 

 

86

См.: Bolingbroke

H. St. J. A Dissertation

upon

 

 

60

См .:Montesquieu. Op. cit. Bk. 6. Ch. 21. P. 92–

 

Parties // Bolingbroke H. St. J. Political Writings /

 

 

 

93.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

Ed. by D. Armitage. Cambridge; New York: Cam-

 

 

61

Machiavelli N. The Prince / Trans. by H.C.Mans-

 

bridge University Press, 1997. Letter 10. P.88.

 

 

 

 

 

 

field. Chicago, IL: University of Chicago Press,

87

Ibid.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

1998. Ch. 19. P. 75. ( Цит . поМакиавелли:

Н. Го-

88

См.: Paine Th. Op. cit. P. 95.

 

 

 

 

 

 

 

 

сударь / Пер . с итал Муравьевой. Г.

. М .: Плане-

89

Blackstone W. Op. cit. Vol. I. Ch. 2. P. 156.

 

 

 

 

 

 

 

та , 1990.– Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

90

The Federalist Papers. No.53. P.328. (Цит. по рус.

 

 

62

Montesquieu. Op. cit. Bk. 11. Ch. 6. P. 161. (Цит .

 

пер. М. Шерешевской: Федералист. С. 358. –

 

 

 

по рус . пер . АГ..Горнфельда –. Примеч пер.

).

 

Примеч. пер.)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

2012 z№ 3 (88)

z 83

 

 

91 The Federalist Papers. No.53. P.328.

 

 

 

 

 

 

111

The Federalist Papers. No. 55. P. 342. ( Цит . по

 

92 Bolingbroke H. St. J. Op. cit. Letter 13. P. 125.

 

 

 

 

 

рус . пер . М . Шерешевской

: Федералист .

 

93 The Federalist Papers. No.57. P.350. ( Цит . по рус .

 

С .374. – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

пер . М .Шерешевской

: Федералист

382.С.

 

112

Bolingbroke H. St. J. Op. cit. Letter 13. P. 124–

 

 

Примеч пер. ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

125.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

94 Ibid. No. 51. P. 319. (Цит . по рус . пер . МШере.

-

 

113

Vile M. J. C. Constitutionalism and the Separa-

 

 

шевской

: Федералист

347.С .. – Примеч пер.

).

 

 

 

tion of Powers. Indianapolis, IN: Liberty Fund,

 

95 Ibid. No. 53. P. 329. ( Цит . по рус . пер . МШере.

-

 

 

1998. P. 290.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

шевской

: Федералист

.358С .. – Примеч пер.

)..

 

114

Blackstone W. Op. cit. Vol. I. Ch. 3. P. 90–91.

 

 

 

 

Согласно

Мэдисону , у Британии нет « Конститу-

The Federalist Papers. No. 78. P. 467. (Цит . по

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

115

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ции », поскольку

в это время

Парламент

 

имел рус . пер . НЯковлева.

: Федералист

 

.506С .. –

 

 

законное

право

 

продлевать

свои

полномочия

 

Примеч пер. ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

после истечения

срока , на который

был

 

избран Iredell:

J. Instructions to Chowan County Repre-

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

116

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

«Существеннейшее

 

отличие , хорошо понимае-

sentatives // The Papers of James Iredell / Ed. by

 

 

мое в Америке

, между конституцией

, установ-

D. Higginbotham. Raleigh, NC: Division of Ar-

 

 

ленной народом

 

и не подлежащей

изменениям

chives and History, Dept. of Cultural Resources,

 

 

со стороны

правительства

,

и законам ,

установ-

1976. Vol. 2: 1778–1783. P. 449; ср.: Common-

 

 

ленным

правительством

и измененным

 

 

-прави wealth v. Caton (1782), 8 Virginia (4 Call), 5; ср.

 

 

тельством , по -видимому , плохо понимают

и ещеу Гамильтона спустяпятьпятьлетименованиеованиеилетимим фефе--фефе--фе--фе- -

 

хуже соблюдают

в других

странах

[ вне

 

амери-

деральных судей «защитниками конституции»

 

 

канских

штатов ]».

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

(The Federalist Papers. No. 78. P. 469). ( Цит . по

 

96 Ibid. No. 25. P. 162. ( Цит . по рус . пер .ЯковлеН .

-

 

 

рус . пер . НЯковлева.

: Федералист .508С .. –

 

 

ва : Федералист

. 175С . . – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

-

Примеч пер. ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

97

Ibid. No. 57. P. 349. (Цит . по рус . пер . МШере. Шере-

См.: Marbury v. Madison (1803) // Marshall J.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

117

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

шевской

: Федералист

380.С .. – Примеч пер.

).

 

 

 

Writings. New York: Library of America, 2010.

 

98 Ibid. No. 57. P. 348. ( Цит . по рус . пер . МШере.

-

 

 

P. 229–252.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

шевской

: Федералист

380.С .. – Примеч пер.

).

 

 

118

См.: The Records of the Federal Convention of

 

99 Ibid. No. 57. P. 350. ( Цит . по рус . пер . МШере.

-

 

 

1787 / Ed. by M. Ferrand. New Haven, CT: Yale

 

 

шевской

: Федералист

382.С .. – Примеч пер.

).

 

 

 

University Press, 1966. Vol. 2. P. 588.

 

 

 

 

 

 

 

100 Ibid. No. 62.

P. 376–377. ( Цит . по рус . пер .

 

119

См.: The Federalist Papers. No. 80. P. 474–475.

 

 

М .Шерешевской

: Федералист 410.С..– При-

 

120

Ibid. No. 84. P. 514. (Цит . по рус . пер . ЯковН . Яков-

-

 

меч .пер ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

лева : Федералист . С554,.

555. –

Примеч .

 

101 Locke J. Op. cit. Sec. 143. P. 410. ( Цит . по рус .

 

пер ).

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

пер . ЮВ. .Семенова

. С347. . – Примеч пер.

).

 

 

121

Четырнадцатая

поправка

к Конституции

 

США

102 The Federalist Papers. No. 78. P. 466. ( Цит . по

 

 

принята

в 1868году

и дает

право

гражданства

 

 

рус . пер . НЯковлева.

: Федералист

..505С . –

 

 

США всем лицам , родившимся

или натурали-

 

Примеч. пер.)

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

зованным

в Штатах , а также

запрещает

-шта

103 См.: Ibid. No. 22. P. 148.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

там ограничивать

права

граждан , кроме как по

104 Ibid. No. 10. P. 77. (Цит . по рус . пер . МШере. Шере-

-

приговору

суда . Формально

гарантировала-

ра

 

шевской

: Федералист

84.С. .– Примеч пер.

).

 

 

 

 

венство

белых

и черных

американцев

, однако

105 Ibid. P. 78. ( Цит . по рус . пер . МШерешевской.

:

 

фактически

дискриминация

не была

ликвиди-

 

Федералист

..С84. – Примеч. пер.)

 

 

 

 

 

 

 

рована

еще почти

сто лет– Примеч.

 

пер. .

 

 

 

106 Ibid. No. 64. P. 389. (Цит . по рус . пер .ОсипоЭ .

-

 

122

Nelson W. E. The Fourteenth Amendment: From

 

 

вой : Федералист

.424С . . – Примеч пер.

).

 

 

 

 

 

Political Principle to Judicial Doctrine. Cam-

 

107 Ibid. No. 51. P. 319. ( Цит . по рус . пер . ШереМ.

-

 

 

bridge, MA: Harvard University Press, 1988.

 

 

шевской

: Федералист

347.С .. – Примеч пер.

).

 

 

P. 61.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

108 Ibid. No. 26. P. 168. ( Цит . по рус . пер . НЯков.

-

 

123

Ibid. P. 52, 57.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

лева : Федералист

.182С . . – Примеч пер. ).

 

 

 

 

124

В деле

Соединенные

штаты

против

Крукшен-

109 Ibid. No. 55. P. 342. ( Цит . по рус . пер . ШереМ.

-

 

 

ка (United States v. Cruikshank, 92 U.S. 542

 

 

шевской

: Федералист

374.С .. – Примеч пер.

).

 

 

(1876)) Верховный

суд уже ранее

дал зеленый

110 Przeworski A. Democracy and the Limits of Self-

 

 

свет резне

чернокожих американцев

со -сторо

 

Government. Cambridge: Cambridge University

 

 

ны Ку -Клукс -Клана , предположив

, что -чинов

 

Press, 2010. P. 137.

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

 

ники , организовывавшие

убийства

, действова-

84 z СРАВНИТЕЛЬНОЕ КОНСТИТ УЦИОННОЕ ОБОЗРЕНИЕ

 

ли не в силу

официальных

полномочий и- не ноIrons P. A People’s History of the Supreme Court.

 

 

 

 

128

 

 

 

сили форму

государственных

должностных

лицNew. York: Viking, 1999. P. 209.

 

125

Plessy v. Ferguson, 163 U.S. 537 (1896).

129

См.: Lochner v. New York, 198 U.S. 45 (1905).

126

В 1986–2005 годах Председатель Верховного130

The Politics of Aristotle. 1296b. P. 185. (Цит . по

 

суда США –. Примеч пер. .

 

 

рус . пер . СА..Жебелева Аристотель:

. Сочи-

127

Sunstein C. From Law Clerk to Chief Justice, He

 

нения . Т4.. С .510. – Примеч пер. .)

 

 

Has Slighted Rights: Rehnquist’s 1952 Memo

131

См .:Rousseau J.-J. Émile // Oeuvres complètes.

 

Sheds Light on Today’s Court // Los Angeles

 

Paris: Gallimard, 1969. Vol. IV. P. 524.

 

 

Times. 2004. May 17.