14.Теория конституционализма за пределами государства

Внастоящее время возникает все больше теорий, расширяющих область применения понятия "конституция" до международного уровня и общественного (социетального) уровня. Сторонники данного подхода полагают, что понятие "конституция" не стоит связывать исключительно с государством, но им можно обозначать основной правопорядок любого сообщества. Следовательно, учредительным актом обладает не только государство, но и другие образования - международные организации (например, Устав ООН и Международные пакты о правах человека, Устав Совета Европы и Конвенция о защите прав человека и основных свобод, учредительные договоры Европейского союза и т.д.) и общественные образования (например, уставы организаций). Конституция вышла за пределы государства, и доселе нерушимая связь конституции и государства <20> была поколеблена. Данные теории можно объединить под названием теории конституционализма за пределами государства.

--------------------------------

<20> См.: Шустров Д.Г. Государство и конституция // Конституционное и муниципальное право. 2012. N 2. С. 8 - 17; Шустров Д.Г. Вопросы разработки теории многоуровневого конституционализма в современной науке конституционного права // Сравнительное конституционное обозрение. 2013. N 4(95). С. 120 - 131; Шустров Д.Г. Прирученный Левиафан: конституция и государство: Монография. СПб.: Изд. дом "Алеф-Пресс", 2017.

14.1. Теория международного конституционализма: "сознавая себя частью мирового сообщества"

Теория международного конституционализма (постнационального, глобального, мирового, европейского и т.п. конституционализма, конституционного плюрализма, конституционализма "за пределами государства") исходит из того, что конституция, конституционализм, конституционализация существуют и на международном уровне <21>. Эта теория связана с возникновением во второй половине XX века многочисленных международных организаций, некоторым из которых государства стали делегировать реализацию своих отдельных полномочий. Устройство этих международных организаций, напоминающее государственное, осуществление ими делегированных государствами властных полномочий, а также существование у них собственных биллей о правах, не могли не вызвать дискуссии о возможности применения к ним конституционно-правовых категорий, в первую очередь конституции.

--------------------------------

<21> См., например: Walker N. The Idea of Constitutional Pluralism // Modern Law Review. Vol. 65. 2002. No. 3. P. 317 - 359; European Constitutionalism beyond the State / Ed. by J.H.H. Weiler, M. Wind. Cambridge: Cambridge University Press, 2003; Peters A. Global Constitutionalism Revisited // International Legal Theory. Vol. 11. 2005. P. 39 - 65; Towards World Constitutionalism: Issues in the Legal Ordering of the World Community / Ed. by R.S.J. Macdonald, D.M. Johnston. Leiden: Martinus Nijhoff, 2005; Transnational Constitutionalism: International and European Perspectives / Ed. by N. Tsagourias. Cambridge: Cambridge University Press, 2007; Von Bogdandy A. Pluralism, Direct Effect, and the Ultimate Say: On the Relationship Between International and Domestic Constitutional Law // International Journal of Constitutional Law. Vol. 6. 2008. No. 3 - 4. P. 397 - 413; Фон Богданди А. Конституционализм в международном праве: комментарии к предложению из Германии // Право и политика. 2008. N 1. С. 50 - 63; Pernice I. The Global Dimension of Multilevel Constitutionalism: A Legal Response to the Challenges of Globalisation: Walter Hallstein Institut - Paper 9/08. Berlin, 2008. P. 1 - 12; Krisch N. Beyond Constitutionalism: The Pluralist Structure of Postnational Law. Oxford: Oxford University Press, 2010. P. 27 - 68; The Twilight of Constitutionalism? / Ed. by P. Dobner, M. Loughlin. Oxford; New York: Oxford

University Press, 2010 и др.

Задолго до возникновения универсальных и региональных международных организаций И. Кант, считающийся первым международным конституционалистом, попытался обосновать переход от межгосударственного международного права посредством его, как мы говорим ныне, конституционализации к всемирно-гражданскому праву, регулирующему отношения между гражданами всемирной республики - общечеловеческого государства <22>. Его идея о создании "союза народов", который не должен быть суверенной властью, но "товариществом (федерацией), союзом" <23>, в XX веке получила свою реализацию в создании Лиги Наций, а потом и ООН. Недаром преамбула Устава ООН начинается словами: "Мы, народы объединенных наций...".

--------------------------------

<22> См.: Кант И. Идея всеобщей истории во всемирно-гражданском плане [1784] // Кант И. Соч.: В 6 т. Т. 6. М.: Мысль, 1965. С. 7 - 23.

<23> См.: Кант И. К вечному миру [1795] // Кант И. Соч. Т. 6. С. 259 - 309; Кант И. Метафизика нравов: В 2 ч. [1797] // Кант И. Соч. Т. 4. Ч. 2. С. 269 - 283.

В XX - XXI веках идеи Канта получили дальнейшее теоретическое развитие. А. Фердросс полагал, что государства мира составляют международно-правовое сообщество, которое имеет свою конституцию. Первоначально такое международно-правовое сообщество было неорганизованным, потом оно получило организационную основу в Лиге Наций, а теперь оно организовано в ООН. Конституционные принципы сообщества государств прошли последовательную эволюцию от конституции неорганизованного сообщества государств, через Международные конституционные принципы Лиги Наций, к Конституции ООН. Первоначально конституция международно-правового сообщества не была формализованной, потом она оформилась в Статут Лиги Наций, а ныне ею является Устав ООН. Конституционное право современного универсального международно-правового сообщества государств имеет свою основу в Уставе ООН. Поскольку ООН включает почти все государства мира, ее Устав имеет статус конституции универсального международно-правового сообщества государств <24>.

--------------------------------

<24> См.: Verdross A. Die Verfassung der Volkerrechtsgemeinschaft. Wien; Berlin: Julius Springer, 1926; Фердросс А. Конституция международно-правового общения. Вена; Берлин, 1926. 228 с. // Советское право. Записки Института советского права. Вып. 3. М.: Госюриздат РСФСР, 1929. С. 122 - 127; Verdross A. Volkerrecht. 2. Aufl. Wien: Springer, 1950. S. 74; Фердросс А. Международное право. М.: Иностр. лит., 1959; Verdross A., Verosta S., Zemanek K. Volkerrecht. 5. Aufl. Wien: Springer, 1964. S. 25, 136; Verdross A. Die Quellen des universellen Volkerrechts: Eine Einfuhrung. Freiburg i. Br.: Rombach & Co. GmbH., 1973. S. 13 - 37; Verdross A., Simma B. Universelles Volkerrecht: Theorie und Praxis. 3. Aufl. Berlin: Duncker & Humblot, 1984. S. VII - VIII, 59 - 60, 62, 72; Simma B. The Contribution of Alfred Verdross to the Theory of International Law // European Journal of International Law. Vol. 6. 1995. No. 1. P. 33 - 54.

Конституция РФ исходит из признания теории международного конституционализма. В преамбуле говорится, что многонациональный народ Российской Федерации принял Конституцию РФ, сознавая себя частью мирового сообщества. Тем самым многонациональный народ Российской Федерации признается одним из "народов Объединенных Наций", а Россия - частью международного сообщества государств. В ст. 79 закрепляется возможность участия Российской Федерации в межгосударственных объединениях и передачи им части своих полномочий в соответствии с международными договорами, если это не влечет ограничения прав и свобод человека и гражданина и не противоречит основам конституционного строя Российской Федерации. Данное полномочие открывает перспективу присоединения России к различного рода межгосударственным и интеграционным объединениям и участия в формировании международного конституционализма.

14.2. Теория социетального конституционализма: место общества в Конституции РФ

Идею нарушить государственную конституционную монополию и допустить к конституции общество впервые высказала теория институционализма.

Во-первых, М. Ориу предложил различать два понятия конституции: политическую и социальную

конституции. Они образуют две части, на которые подразделяется все конституционное право, которые нельзя отождествлять. Политическая конституция государства охватывает: 1) организацию и деятельность власти, то есть всех политических властей, которые руководят жизнью групп; 2) организацию политической свободы, то есть участие граждан во власти. Социальная конституция представляет собой индивидуалистический порядок, основанный на: 1) индивидуальной свободе, которая является основой структуры гражданского общества (свобода семьи и собственности, свобода договора, свобода труда и др.); 2) социальных институтах, которые предназначены для обслуживания и защиты гражданских свобод и активности (организации, торговые и кредитные компании, ассоциации, тред-юнионы и т.д.). Эти институты сами являются частью индивидуалистического порядка; 3) судебных гарантиях; суд является главной гарантией гражданских свобод, поскольку обеспечивает их защиту в случае конфликтов, а также поскольку вокруг судебной группируются все остальные гарантии <25>.

--------------------------------

<25> См.: Hauriou M. Precis elementaire de droit constitutionnel. 2e ed. Paris: Libraire du Recueil Sirey, 1930. P. VI, 1 - 2, 238; Hauriou M. Precis de droit constitutionnel. 2e ed. Paris: Libraire du Recueil Sirey, 1929. P. 611 - 612.

Предложив различать политическую и социальную конституции, М. Ориу впервые разделил государство и общество в предмете конституции, "расщепив" единую конституцию. Ныне такой подход стал распространенным и авторы все чаще говорят о конституции как "основном правопорядке жизни общества" <26> или "Основном Законе государства и общества" <27>. Конституция РФ включает общество и его институты в предмет своего регулирования. Она признает политическое многообразие и многопартийность, равенство общественных объединений перед законом, устанавливает запрет на создание неконституционных общественных объединений (ст. 13), провозглашает право на объединение и свободу деятельности общественных объединений и их добровольный характер (ст. 30).

--------------------------------

<26> См., например: Хессе К. Основы конституционного права ФРГ / Пер. с нем. Е.А. Сидоровой; Под ред., со вступ. ст. Н.А. Сидорова. М.: Юрид. лит., 1981. С. 28.

<27> См., например: Авакьян С.А. Конституция России: природа, эволюция, современность. 2-е изд. М.: РЮИД "Сашко", 2000. С. 9; Авакьян С.А. Конституция как символ эпохи // Конституция как символ эпохи: В 2 т. Т. 1 / Под ред. С.А. Авакьяна. М.: Изд-во МГУ, 2004. С. 8 - 11; Эбзеев Б.С. Человек, народ, государство в конституционном строе Российской Федерации. М.: Юрид. лит., 2005. С. 96, 354.

Во-вторых, М. Ориу считал государство лишь одним из институтов. Под институтами он понимал совокупность организационных и нормативных форм существования и деятельности общества. Корпоративные институты - объединения, представляющие собой общности людей на основе общих интересов и целей. К их числу относятся семья, различного рода объединения, в том числе юридические лица, союзы и ассоциации, средства массовой информации, местное самоуправление. Институты возникают в результате процесса институционализации отношений людей, который заключается в том, что эти отношения получают определенное организационное и нормативное оформление как со стороны самих людей, так и со стороны государства. Институт - организация, осуществившая в самой себе высшую степень правового порядка, обладающая одновременно властью, организационным устройством, статутом и юридической автономией.

Институт должен обладать своей собственной конституцией - уставом, в котором были бы определены форма власти и ее осуществление. Учредительным актом обладает не только государство, но и другие институты. Тем самым нарушается монополия государства на конституцию. Все общества, ассоциации и учреждения должны иметь свои уставы. "Корпоративные конституции" отражают организацию и деятельность института. Являющийся правовой нормой, устав в то же самое время должен рассматриваться как некая процедура, в соответствии с которой протекает вся жизнь корпоративной группировки. Корпоративный институт основывается самостоятельно, сам устанавливает свои статуты и сам приступает к их пересмотру <28>.

--------------------------------

<28> См.: Ориу М. Основы публичного права [1916] // Хрестоматия по конституционному праву: В 3 т. Т. II: Конституционные основы устройства государства и общества. Конституционные основы правового положения личности / Сост.: Н.А. Богданова, Д.Г. Шустров. СПб.: Изд. дом "Алеф-Пресс", 2014. С. 458 - 468.