Решение кс:
Исходя из того, что действия Президента, нарушающие закон не имеют существенного значения в контексте защиты Конституции, в той мере в какой это необходимо для защиты Конституции и восстановления нарушенного конституционного порядка посредством отстранения Президента от должности, а также, поскольку такое нарушение закона Президентом не может рассматриваться как злоупотребление доверием народа со стороны Президента, в той мере в какой народная легитимация Президента может быть прекращена до истечения срока Президентских полномочий, каких-либо веских оснований, позволяющих отстранить Президента от должности не имеется.
Магазинер. Источники кп.
Источниками права называются общеобязательные формы-выражения права, т. е. такие нормы, за которыми общественная власть признает общеобязательную правовую силу и которые способны порождать права и обязанности неопределенного числа граждан. Такими источниками для государственного права являются
закон;
обычное право;
практика государственных учреждений и
не-право, ставшее исходною точкою нового правопорядка.
§ 1. Закон, точнее говоря, всякое вообще писаное право, — в том числе указы и распоряжения высших органов управления, — имеет теперь подавляющее значение и являет самым могущественным источником права.
Во 1-х, необходимо писанное право восполнять из других источников;
во 2-х, необходимо уметь извлекать из писанного права максимум заложенных в нем или предположенных им идей и норм; (Этой цели служит толкование закона.)
виды толкования:
словесное; (имеет целью установить буквальный смысл толкуемой нормы, т.е. точное значение слов, в ней употребленных)
логическое (выходит за пределы словесного толкования: оно устанавливает не только словесный, но и внутренний, логический смысл закона. Норма должна быть, в сомнительных случаях, толкуема в ограничительном смысле (уже своего буквального объема) или толкуема распространительно).
систематическое. (дает возможность раскрывать неясности и восполнять пробелы данного права: если закон неясен или прямо молчит по данному вопросу, то ответ на него может быть извлечен из данного права только исходя из того, что оно представляет собою замкнутую систему, лишенную пробелов, т.е. там, где она не дает специального ответа на данный вопрос, ответ этот надо получить путем толкования наличных норм права).
Каждый из этих трех основных приемов толкования, дополняется иногда еще историческим толкованием, (выяснением смысла данного закона по тому тексту, который предшествовал толкуемому тексту).
Фикции и презумпции.
Отчасти их можно отнести к приемам толкования права.
Презумпция - законное предположение наличности или отсутствия данного признака в лице или вещи. Презумпция основана на своеобразных эмпирических обобщениях, т.е. на истинах, выведенных из правового опыта.
Фикция - заведомо противоречит действительности, но, тем не менее, ради охраны важного общественного интереса, норма повелевает признавать наличность отсутствующего признака или отрицать наличность имеющегося признака.
Р. Иеринг и С.А. Муромцев справедливо считают фикцию приемом низшей юридической техники: фикции с успехом могут быть устранены простым определением закона или легальным его истолкованием; напр., безответственность короля, все действия которого предполагаются правильными, теперь уже не строят на фикции его непогрешимости, а без правовых мотивов, устанавливают прямым велением закона на одном только политическом основании: «Особа государя священна и неприкосновенна».
§ 2. Обычное право
Обычай - есть фактически и однообразно соблюдаемое, хотя государством и не предписанное правило массового поведения; частота повторения и убеждение в правомерности поведения — основные элементы обычного права.
Иногда сам закон приписывает обычаю восполняющую силу: когда закон молчит, вместо него должен действовать обычай.
§ 3. Практика государственных учреждений
распадается на три вида.
обычная практика данного учреждения, однообразно, неизменно, непрерывно действующая, как правоубеждение данного органа власти. От обычного права обычная практика отличается тем, что оно управляет действиями не граждан вообще, а специально — органов власти; напр., в данном учреждении действует свой неписаный порядок разрешения данного рода вопросов; этому порядку неизменно следуют органы этого учреждения, и таким образом медленно и прочно складывается обычная практика данного учреждения.
2. прецедент. Прецедентом является такое поведение власти, которое имело место хотя бы один только раз, но может служить примером для последующего поведения этой власти.
Источником силы прецедента является то обстоятельство, что
- когда орган власти разрешает вопрос, для решения которого нет ни специального закона, ни определенного обычая, то он сам молчаливо создает общую норму, и разрешает данный случай в согласии с этой нормой, хотя бы он о ней ни слова не говорил, по той причине, что ему не дано права самостоятельно создавать общие нормы.
Замечено было (Н.И. Лазаревский), что прецедент имеет силу по следующим соображениям:
во 1-х, достигается экономия правовой мысли: то, что однажды разрешено в убеждении правомерности и правильности решения, нецелесообразно вновь разрешать, не считаясь с прежним решением;
во 2-х, из равенства всех пред законом вытекает, что правильное для одних граждан, должно быть применено к другим;
в 3-х, уважение учреждения к самому себе, его престиж не допускает, чтобы сегодня оно отказывалось от того, что признавало вчера.
Прецедент имеет только руководящее, но не безусловно обязательное значение; при этом, особенно выдающуюся роль играют прецеденты, устанавливаемые высшими органами для низших
3. соглашения между властями, разрешающие такие вопросы, которые не решены ни законом, ни обычаем, ни практикою учреждений. Соглашение отличается от обычной практики тем, что действие, на нем основанное, имеет силу, хотя бы оно совершено было впервые и один только раз, а от прецедента тем, что для силы соглашения необходимо участие не одной, а двух или более властей, и оно имеет обязательное значение для всех его участников.
- По соглашению может быть установлена такая норма, которая прямо противоречит закону: если все высшие учреждения, которые имеют право возражать против подобных соглашений, молчаливо в них участвуют или на них соглашаются, то эта норма будет действовать и будет иметь силу не только в том случае, для которого она специально создана, но и на будущее время может приобрести значение прецедента пли даже обычной практики.
4. Не-право (правонарушение)
По общему правилу, правонарушение, конечно, не может служить источником какого-либо права.
Правонарушение тогда только может стать источником права, когда оно совершено лицом или группою, имеющими или захватившими власть над правопорядком, и когда одна и та же точка — неправомерный акт — становится точкой пересечения двух резко-различных правовых фигур, двух последовательных, но различных между собою правовых систем, и то, что для одной из них будет правонарушением, то для последующей будет правоисточником. В этом и заключается правотворческая роль революции: для того, чтобы она могла сыграть эту роль, необходимы не только ее успешность, т.е. захват власти, но и фактическое осуществление тех положительных правовых начал, во имя которых революция совершена.