Экзамен зачет учебный год 2023 / Билеты к госу по КП (старые)

ибо любое изменение закона, принятие нового и т. д. – это длительное по времени и очень сложная в организационном отношении процедура.

В свою очередь, все законы также подразделяют на 2 большие группы по такому критерию, как юридическая сила, а также особенности принятия, изменения, отмены: на конституционные законы и законы обыкновенные.

К конституционным законам относят саму Конституцию как основной закон страны, и, собственно, т. н. конституционные законы, т. е. законы, имеющих статус конституционных.

Конституция – это закон, обладающий наивысшей юридической силой в системе законов государства, всех юридических актов в стране, имеющий учредительный характер, принимаемый, изменяемый, отменяемый в особом, более сложном порядке, чем другие законы.

Учредительный характер Конституции состоит в том, что именно Конституция учреждает,

устанавливает основы государства и общественного строя, определяет принадлежность власти, основу правового положения личности, учреждает важнейшие государственные органы и определяет их компетенцию, а также регулирует другие вопросы, имеющих наибольшее общественное значение.

В различных странах конституции принимаются, изменяются, отменяются различным образом

(можно привести здесь в качестве примера порядок принятия Конституции в РФ).

С точки зрения науки общепризнанно, что конституционные законы – это прежде всего такие законы, которые вносят изменения, дополнения в текст конституции. В некоторых странах конституционными могут считать и такие законы, принятие которых предусматривается непосредственно текстом конституции. По смыслу Конституция РФ 1993 г. статус конституционных законов могут иметь только те законы, которые приняты по тем вопросам, по которым и только по ним должны быть приняты именно конституционные законы. В частности, статус конституционных законов РФ должен иметь закон "о референдуме", "о Конституционном суде РФ", "о Правительстве РФ", "о судебной системе РФ" и некоторые другие, в то же время, например, закон "о прокуратуре РФ", Гражданский Кодекс РФ, Уголовный Кодекс РФ и т. д. – это законы, которые конституционными не являются (хотя они тоже имеют большое социальное значение).

Конституционные законы имеют большую юридическую силу в сравнении с другими законами, и обычно порядок их принятия, изменения и отмены отличается от порядка принятия, изменения, отмены обыкновенных законов и является более сложным (можно привести пример порядок принятия конституционных законов в РФ).

Все законы, не отнесённые к разряду конституционных, принято называть обыкновенными.

Доктринально (теоретически) в РФ обыкновенный закон также принято подразделять на 2

разновидности: кодификационные законы и текущие законы.

К кодификационным относят т. н. кодексы РФ и Основы законодательства РФ.

Кодекс – это такие законы, которые призваны системно, комплексно урегулировать какой-то важный вид общественных отношений, и включающую в себя важнейшие нормы, основную массу норм, регулирующих данный вид общественных отношений. В отличие от других законов кодекс – это наиболее ёмкий по объёму и содержанию документ. Преимущество кодекса и процесс кодификации, т.е. создание кодексов, усматриваются в том, что в рамках этого процесса устраняются возможные противоречия между правовыми нормами, содержащимися в различных актах, принятых различными органами и в разное время, но регулирующих те же самые общественные отношения, одни и те же отношения.

В кодексе все или большинство норм, регулирующих какой-то вид отношений, сведены в единый текст, в логически непротиворечивое целое. Считается также, что создание кодексов существенно облегчает процесс ознакомления содержания правовых норм, процесс нахождения таковых.

Например, в РФ действуют такие кодексы, как ГК, УК, Семейный, Трудовой и др

Основы законодательства РФ – это такие законы, которые устанавливают общие принципы, общие

положения правового регулирования тех или иных общественных отношений . Предполагается, что дальнейшее правового регулирование уже должно и будет опираться на положения Основ, не будет им противоречить.

Все иные обыкновенные законы, не отнесённые к разряду т. н. кодификационных, принято называть текущими. Например, закон РФ о полиции, о противопожарной безопасности, о прокуратуре и др.

Закон принимается особым субъектом . От иных НПА закон отличается субъектом, уполномоченным принимать законы. Однако следует иметь в виду, что

•в развитых странах есть делегированное законодательство;

•законодательство РФ предусматривает возможность вынесения проекта закона на референдум.

11. Источники права: понятие и виды

Источники права - это внешнее выражение правотворческой деятельности или деятельности законодателя. По-другому можно сказать, что источник права - это то, откуда черпаются нормы права. Иногда вместо термина «источник права» употребляется термин «форма права». Несмотря на некоторые семантические тонкости, различающие данные понятия, их допустимо считать синонимичными, эквивалентными.

Существуют следующие источники права:

•в идеальном смысле слова (правосознание);

•в материальном смысле слова (материальные условия жизни общества, которые объективно вызвали появление права как регулятора общественных отношений);

•в формальном смысле слова (формы права).

Виды источников права.

В зависимости от особенностей внешних форм выражения и существования правовых норм, а также от зависимости от того, каким образом воля субъекта правотворчества становится правом, законом,

различают как минимум следующие виды источников права:

1. Нормативно-правовой акт. Это наиболее распространённый вид источника права, имеющий место быть практически во всех государствах мира. В большинстве случаях именно нормативноправовые акты обладают наибольшим социальным значением. Нормативно-правовой акт – это акт-

документ, исходящий от субъекта правотворчества, содержащий в себе в словесно-письменной

форме правовые нормы, либо изменяющий или отменяющий действие правовых норм, содержащихся в других нормативных актах, в других источниках права.

предложения, смысл которого в том, что он отменяет действие какой-то статьи и даже части статьи в этом кодексе.

2. Судебный прецедент – это решение суда по конкретному делу, ставшее обязательным

эталоном, образцом для судов низшей или той же инстанции при разрешении ими аналогичных дел. Судебное решение в качестве одного из источников права признаются в т. н. англо-саксонских странах и в некоторых других (например, Великобритания, США, Канада, Австралия, Индия, Израиль и некоторые др.).

В большинстве стран мира (в том числе и в РФ) официально судебные решения не признаются источниками права (по этому поводу идут всякого рода дискуссий, споров), существуют проблемы, противоречия. Признание некоторых судебных решений в качестве возможного источника права означает, что некоторые суды (обычно это суды только высших инстанций) при определённых обстоятельствах по сути занимаются правотворчеством и, соответственно, некоторые судебные

решения выполняют функцию источника права, функцию правовой нормы.

Правовой обычай – это обычай, которому государство придало юридическое значение, общеобязательный характер.

Обычай становился правовым обычаем следующим образом:

•Обычай, его смысл воспроизводился в тесте закона, в другом источнике права.

•Закон отсылал к обычаю , который он рассматривал в качестве общеобязательного правила поведения.

•Состоялось судебное или административное решение, в основу которого был положен обычай, после чего, на будущее, такой обычай уже считался общеобязательным, становился правовым.

Правовой обычай в качестве одного из возможных источников права признаётся и в современной РФ. Например, ГК РФ признаёт в качестве одного из возможных источников гражданского права т. н.

обычай делового оборота.

Обычай делового оборота – это сложившееся и широко применяемое в какой-либо области предпринимательской деятельности правило поведения, не предусмотренное законодательством, не зафиксированное в каком-либо документе.

4. Нормативный договор – это акт-документ, выражающий согласованную волю нескольких

субъектов правотворчества и содержащий в себе правовые нормы.

Основная особенность данного источника права состоит в том, что он создаётся не одним субъектом

правотворчества, а сразу несколькими, как минимум двумя.

Наиболее характерный и распространённый пример нормативного договора как источники как права

– это многочисленные международные договоры, заключаемые между государствами.

В настоящее время нормативные договоры имеют большое значение в системе источников современного российского права. При этом считается (и во многом справедливо), что заключение договоров – это наиболее демократическая форма правотворчества, поскольку через создание таких договоров к правотворчеству привлекаются самые различные субъекты. Например, в РФ заключены

многочисленные договоры о разграничении компетенции между РФ и её субъектами, распространены договоры, заключаемыми между субъектами РФ . Важное значение имеют и многочисленные коллективные договоры на предприятиях, заключаемыми между работниками и работодателями.

явления выполняют функцию источников права в тех случаях, когда государство заранее признаёт за теми или иными их них общеобязательное юридическое значение, соответственно этому суды, другие органы государства при принятии властных решений могут непосредственно ссылаться не только на

Такая практика имела место в Древнем Риме, когда согласно воле императора властные органы получили возможность принимать решения, ссылаясь в т. ч. и непосредственно на мнения, суждения, научные труды наиболее авторитетных римских юристов (перечень таковых также был определён императором).

В настоящее время в абсолютном большинстве государств мира (в т. ч. и в РФ) юридическая доктрина не признаётся источником права, и призвана исполнять хоть и очень важную, но всё-таки лишь

вспомогательную функцию в процессе правотворчества, наука даёт свои рекомендации, разработки, советы и т. п.

Существуют и государства, в которых официально доктрина как возможный источник права не исключается, например, в Великобритании.

6.Религиозные тексты. Иногда в качестве источников права называют различные религиозные тексты, различные священные писания. Действительно, такое возможно, всё зависит лишь от того, признаёт или нет конкретное государство, народ за этими писаниями юридическую силу, общеобязательное значение. Если признают, то, кончено, соответствующие тексты следует считать

источниками права.

7.Общие принципы права. Например, принцип справедливости, принцип гуманизма, принцип

Если в какой-то стране это есть, эти принципы провозглашаются в качестве источников права, то в этой правовой системе они могут быть источником права. При этом всё-таки важно понимать, что наличие таковых в качестве источников права – это вопрос не бесспорный. Более того, практически всегда эти абстрактные красивые идеи, принципы где-то выражены, сформулированы,

записаны, например, в декларациях, конституциях, законах, поэтому, строго говоря, источниками права выступают соответствующие тексты, в которых эти принципы выражены, а не сами принципы непосредственно. Принципы, идем здесь – это содержание, смысл соответствующих текстов.

В настоящее время в РФ в качестве источников права официально признаются следующие:

•нормативно-правовой акт;

•нормативные договоры;

•правовой обычай;

•конечно, функцию источника права выполняют и некоторые постановления Конституционного суда РФ, а именно те, которыми те или иные законы, другие акты или их отдельные положения признаются неконституционными, после чего утрачивают свою юридическую силу. Это т. н.

негативное, фактическое правотворчество.

Что качается выделения, выявления других источников права в РФ, то всё это очень спорно и, главное, официально, юридически, чётко и однозначно никакие другие юридические акты в РФ

источниками права не называют, не считаются.

12. Правоотношение: понятие, структура и виды

Правоотношение - это обществе нное отношение, урегулированное правовыми нормами. Правовая норма и правоотношение

соотносятся между собой как причина и следствие. Правоотношение есть результат воплощения правовых норм. Правоотношение – это специфическая форма социального взаимодействия субъектов права с целью реализации интересов и достижения результата, предусмотренного законом или не противоречащего закону, а также иным источникам права.

Признаки правоотношения:

•правоотношение – это один из видов общественных отношений;

•сторонами правоотношения могут быть только лица, обладающие качествами субъекта права;

•содержание правоотношение составляют субъективные права и юридические обязанности;

•правоотношение - это общественное отношение, урегулированное правовыми нормами;

правоотношение основано на правовых нормах (содержащиеся в правовых нормах правило поведения индивидуализируется и применяется в конкретной жизненной ситуации);

•правоотношение представляет собой связь между субъектами, которая реализуется с помощью

субъективных прав и юридических обязанностей;

•правоотношение - это волевое отношение, которое возникает на основе волеизъявления сторон или

одной стороны.

Из всего вышесказанного можно сделать вывод, что правоотношение - это общественное отношение, спроецированное на правовую плоскость, опосредованное правовыми нормами.

Правоотношение – это всегда двухсторонняя связь, ибо нормы права, предоставляя одной стороне юридическую возможность, право, одновременно на другую сторону правоотношения обязательно возлагают юридическую обязанность, корреспондирующую данному право. Получается, что обладать субъективным юридическим правом можно лишь постольку, поскольку имеются юридически обязанные, а юридические обязанности имеют только по отношению к лицам, имеющим субъективное право.

Структура правоотношения

Правоотношение являются по своей природе сложными структурными образованиями, включающими такие структурные элементы, как:

•субъект правоотношения;

•содержание правоотношения;

•объект правоотношения.

Субъект правоотношения - это лицо, реализующее свое правосубъектность. Субъекты правоотношения различаются на коллективные и индивидуальные.

Субъектами правоотношений могут быть граждане (т.е. физические лица); лица без гражданства (апатриды, или аполиды); лица с двойным гражданством (бипатриды, или биполиды); иностранцы; юридические лица (коллективные субъекты).

Особыми юридическими лицами являются государство, а также различные государственные образования: субъекты РФ, муниципальные образования.

Для того, чтобы выступать в качестве субъекта правоотношения, физическое и юридическое лица должны обладать правоспособностью и дееспособностью.

Правоспособность – это предусмотренная нормами права способность физического лица или организации иметь субъективные права и юридические обязанности.

Дееспособность – это предусмотренная нормами права способность физического лица или организации собственными действиями приобретать права и обязанности, осуществлять права и исполнять обязанности. В правоотношениях, возникающих в связи с совершением правонарушений, дееспособность также называют деликтоспособностью (а если быть точным, то деликтоспособность следует рассматривать как одно из проявлений дееспособности как часть).

Деликтоспособность – признаваемая государством способность субъекта права понимать значение своих действий, отдавать себе в них отчёт, руководить ими и нести за ними юридическую ответственность.

Соответственно деликтоспособность, как и дееспособность в целом, признаётся государством не за всеми субъектами права.

Что касается лиц без гражданства, лиц с двойным гражданством и иностранцев, то они могут быть участниками не всех правоотношений. В частности, иностранцы и лица без гражданства не могут быть избраны в органы государственной власти, не могут принимать участие в выборах в государственные органы, не могут иметь в собственности землю.

Субъективные права и юридические обязанности составляют содержание правоотношения и являются третьим структурным элементом правоотношения.

Субъективное право - это мера возможного поведения субъекта. Оно представляет собой воплощение объективного права в жизнь.

Субъективные права зачастую обладают параметрами системности и включают в себя несколько

структурных элементов, которые называются правомочиями.

По своему содержанию субъективное право складывается из следующих 3 взаимосвязанных по своему содержанию возможностей, которые принято называть правомочиями:

•возможность определённого поведения самого носителя субъективного права, например, это предоставляемая правом возможность заниматься предпринимательской деятельностью;

•возможность носителя субъективного права требовать от обязанного лица исполнения его обязанностей по отношению к субъективному праву, например, в нашем случае гражданин, желающий заниматься предпринимательской деятельностью, может требовать от соответствующих органов его регистрации в качестве предпринимателя, и по смыслу субъективного права его обязаны зарегистрировать;

•возможность носителя субъективного права в случае необходимости обратиться к государству, его органам за защитой своего права. Например, в нашем случае отказ в регистрации можно обжаловать в суде.

Юридическая обязанность - это мера должного поведения субъекта.

Юридическая обязанность проявляется в трех формах:

•в воздержании субъекта от совершения определенных действий;

•в совершении обязанной стороной определенных действий;

•в необходимости претерпевания субъектом определенных нежелательных последствий имущественного и личного неимущественного характера.

Субъективное право и юридическая обязанность всегда взаимосвязаны и не существуют в отрыве друг от друга.

В простых правоотношениях субъективному праву одного лица корреспондирует юридическая обязанность другого лица. Здесь имеет место четкое распределение субъективных прав и юридических обязанностей. Такие правоотношения складываются, например, из договора дарения, поскольку на стороне дарителя только обязанность - передать вещь одаряемому, а на стороне одаряемого право - требовать передачи ему даримой вещи.

Однако чаще всего правоотношения носят сложный характер, в них имеет место корреляция взаимных прав и обязанностей, когда субъективным правам и юридическим обязанностям одного лица корреспондируют субъективные права и юридические обязанности другого лица.

Объект правоотношения - это третий структурный элемент правоотношения. Он представляет собой то материальное или духовное благо, по поводу которого складывается правоотношение. Например, в договоре купли-продажи земельного участка таким материальным благом для продавца выступает денежная сумма - стоимость товара , а для покупателя - право собственности на

приобретаемый земельный участок.

Объектом правоотношения могут быть результаты действия людей . Например, объектом гражданского правоотношения, возникшего на основе договора подряда на строительства гаража, является именно этот гараж, но не вообще, а лишь как результат действия подрядчика.

Объектом правоотношения могут быть действия людей , например, объектом административного правоотношения, возникшего в связи с реализацией гражданином его права на получение бесплатной

медицинской помощи, являются действия врача районной поликлиники. Врач в данном случае является обязанной стороной, именно его действия представляют ценность для носителя субъективного права.

Объектом правоотношения могут быть и нематериальные, духовные блага и ценности, явление духовного творчества людей . Например, объектом гражданского правоотношения, возникшего на основе норм об авторском праве, является музыкальное произведение, созданное автором.

Предпосылки правоотношений.

Правоотношение возникают на основе предпосылок, коими выступают:

•материальные (общие) предпосылки;

•юридические (специальные) предпосылки.

Материальные предпосылки - это материальная или духовная заинтересованность субъектов, побуждающая их вступить в определенный вид правоотношения. Так, интерес продавца в договоре купли-продажи заключается в получение определенной денежной суммы - платы за товар, а интерес покупателя - в приобретении права собственности на вещь.

Юридические предпосылки включают в себя три структурных элемента:

•правовую норму;

•правосубъектность лица, вступающего в правоотношение;

•юридические факты, приводящие нормы права в действие.

Юридические факты – это определенные жизненные обстоятельства, с которыми правовые нормы

Классификация правоотношений.

Наиболее важным является деление правоотношений по критерию их целевого назначения на регулятивные и охранительные, соответственно двум функциям права - регулятивной и охранительной. Регулятивные правоотношения характерны для гражданского права, а охранительные - для уголовного и административного права.

неопределенным субъектным составом. В них точно определена, поименована только одна сторона правоотношения, которой противопоставлен неопределенный круг лиц, обязанных не препятствовать данному субъекту в реализации его субъективных прав. Такое правоотношение имеет место, например, между собственником вещи и неопределенным кругом лиц. Относительные правоотношения характеризуются конкретным субъектным составом. В них точно поименованы, определены все стороны правоотношения. Например, в правоотношении, возникающем из договора купли-продажи, участвуют два субъекта - продавец и покупатель. И хотя на каждой из указанных сторон может быть несколько лиц, их всегда можно точно назвать, поименовать.

По характеру обязанностей, которые возложены на обязанную сторону, правоотношения делятся на активные и пассивные. В активных правоотношениях обязанность заключается в необходимости совершить определенные действия в пользу управомоченного субъекта. В пассивных правоотношениях обязанность, напротив, сводится к воздержанию от совершения нежелательных для контрагента действий.

Кроме того, правоотношения различаются на простые и сложные. В простых правоотношениях присутствует две стороны правоотношения, а в сложных - несколько сторон правоотношения.

По отраслевому признаку правоотношения делятся на гражданские, уголовные, конституционные,

семейные и т.д.

По длительности можно выделить:

• кратковременные правовые отношения;

кредитор, в целях удовлетворения своих интересов может требовать от обязанного субъекта – должника совершения действий по передаче имущества, выполнении работ, оказании услуг и т.п., а в случае их несовершения – требовать применения к должнику гражданско-правовых мер.

Классическим примером субъективного права, включающем всю триаду правомочий является право собственности.

Юридическая обязанность - это мера должного поведения субъекта правоотношения.

Юридическая обязанность проявляется в трех формах:

•в воздержании субъекта от совершения определенных действий;

•в совершении обязанной стороной определенных действий;

•в необходимости претерпевания субъектом определенных нежелательных последствий имущественного и личного неимущественного характера.

пассивного типа . Например, не нарушать право собственности, не препятствовать его осуществлению.

В простых правоотношениях субъективному праву одного лица корреспондирует юридическая обязанность другого лица. Здесь имеет место четкое распределение субъективных прав и юридических обязанностей. Такие правоотношения складываются, например, из договора дарения, поскольку на стороне дарителя только обязанность - передать вещь одаряемому, а на стороне одаряемого право - требовать передачи ему даримой вещи.

Однако чаще всего правоотношения носят сложный характер, в них имеет место корреляция взаимных прав и обязанностей, когда субъективным правам и юридическим обязанностям одного лица корреспондируют субъективные права и юридические обязанности другого лица.

Например, в договоре купли-продажи обязанность продавца заключается в передачи вещи в собственность покупателя, а обязанность покупателя заключается в уплате определенной денежной суммы продавцу - стоимости вещи. Субъективное право продавца заключается в праве требовать от покупателя уплаты стоимости товара, а субъективное право покупателя - требовать передачи ему в собственность покупаемого товара.

Субъективное и объективное право.

В юридической науке и практике традиционно различают право в объективном и субъективном

смысле.

Объективное право (или собственно право) - это система общеобязательных для всех норм и правил поведения, выраженная в законах, которые устанавливаются и обеспечиваются государством и направлены на урегулирование общественных отношений. Объективное право - это законодательство, юридические обычаи, юридические прецеденты и нормативные договоры данного периода в конкретном государстве. Оно объективно в том смысле, что непосредственно не зависит

от воли и сознания отдельного лица и не принадлежит ему.

Субъективное право - это мера юридически возможного поведения, призванная удовлетворять собственные интересы лица. Субъективными правами выступают конкретные права и свободы личности (право на жизнь, свободу, труд, образование и т.д.), которые субъективны в том смысле, что связаны с субъектом, принадлежат ему и зависят от его воли и сознания.

Субъективные права возникают на основе норм объективного права, например, гражданин имеет право на льготу по налогам в силу того, что она предусмотрена в нормах налогового права.

Если объективное право - это юридические нормы, выраженные в тех или иных формах, то субъективное право - это те конкретные юридические возможности, которые возникают на основе и в пределах права объективного.

Полномочия — права и обязанности органа, основанные на властно-принудительных возможностях

государства. Здесь мы наблюдаем определенное слияние прав и обязанностей, не характерное для частных субъектов. Государственные органы вправе издавать обязательные нормативные и индивидуально-правовые акты, требовать их исполнения, контролировать, применять меры принуждения.

14. Пробелы и коллизии в праве

Пробел в праве - это отсутствие правовых норм, с помощью которых должно быть осуществлено урегулирование общественных отношений.

Причины пробельности законодательства достаточно разнообразны:

•просчеты и недостатки правотворческой деятельности;

•отставание права от быстро меняющихся условий общественной жизни;

•намеренное неурегулирование отдельных общественных отношений и т.д.

Виды пробелов в праве:

•объективные пробелы возникают, когда законодатель не успевает следить за динамичным развитием общественных отношений (именно по этой причине в России не развито компьютерное право);

•квалифицированные (субъективные) пробелы в праве возникают тогда, когда законодатель сознательно оставляет свободу усмотрения для правоприменения, а затем, обобщив практику правоприменения, законодатель вырабатывает соответствующую норму права.

•также можно выделить первичные пробелы в праве и последующие пробелы.

Чаще всего пробельность законодательства становится очевидной в ходе правоприменения . В этом случае наличие пробела в праве относится к нетипичным ситуациям правоприменения.

Существует два способа устранения обнаруженных пробелов:

•восполнение пробела;

•преодоление пробела.

Восполнение пробела относится к компетенции правотворческих органов и представляет собой деятельность по разработке недостающей нормы права или цельного нормативного акта и введению его в действие. Следовательно, правотворчество – основной способ восполнения пробельности законодательства.

Преодоление пробела – нетипичное правоприменение, в ходе которого обнаруженный пробел не восполняется из-за отсутствия у правоприменителя на это полномочий, а временно для данного случая преодолевается. Это связано с тем, что правоприменительные органы, как правило, не обладают полномочиями на правотворчество, и, следовательно, не могут восполнять пробелы.

Основные способы преодоления пробелов в правоприменительной деятельности:

•аналогия закона.

•аналогия права.

Аналогия закона - это применение в случае отсутствия соответствующей нормы права сходной нормы права, регулирующей аналогичные общественные отношения.

Аналогия права применяется в случае отсутствия сходной нормы права, отсутствия аналогичного правового регулирования. Смысл ее заключается в применении принципов права, общих начал, смысла и целей законодательства.

В теории выработан ряд требований, которые должны учитываться при использовании аналогии закона и права:

•отношения, не урегулированные правом, должны находится в сфере правового регулирования;

•применение права по аналогии возможно лишь в тех отраслях, где это не запрещено;