II. Этапы анализа пропорциональности

Независимо от способа анализа пропорцио­нальности и степени тщательности его вы­полнения анализ пропорциональности состо­ит из различных этапов, каждый из которых является обособленным с точки зрения ис­следуемых прав.

1. Категорически запрещенные средства

Анализ пропорциональности мер, применя­емых для достижения определенных целей, охватывает меры, предпринимаемые прави­тельственными, законодательными, админи­стративными, а также судебными органами, и даже действия граждан. В случае если на применение той или иной меры или действия имеется категорический запрет, они не могут рассматриваться как «средства» для дости­жения цели. Поскольку пытка считается на­рушением человеческого достоинства и за­прещена в любых обстоятельствах, она за­прещена даже в том случае, когда она пред­ставляется единственным средством дости­жения цели, имеющей огромное значение. Такой запрет приводит к прекращению не­обходимости в анализе пропорциональности…

Это с самого начала делает понятным то, что использование анализа пропорциональ­ности зависит от характера прав гражданина, в отношении которого имело место оспарива­емое действие или мера... Если право не предполагает возмож­ности какого-либо вмешательства, вопрос о том, представляет ли такое вмешательство введение меры пропорциональности, лишен смысла.

2. Легитимность цели

Рассматривая меру или действие в качестве средства достижения определенной цели, анализ пропорциональности с очевидностью требует определения того, является ли цель легитимной. Легитимность правительствен­ной, административной или судебной меры вытекает из конституции и соответствующих законов… Федеративная форма государственного устройства пред­полагает наличие различий между целями, которые могут преследоваться федеральным законодателем и законодателем субъекта фе­дерации. Кроме того, в силу демократической легитимности, которой наделены законода­тельные органы, цель законодателя считает­ся легитимной до тех пор, пока конституция прямо не запрещает законодателю добивать­ся этого.

Таким образом, цели законодателя могут быть и нелегитимными. [Например,] свобода слова и сво­бода вероисповедания делают нелегитимной деятельность законодателя, направленную на прозелитизм…

3. Обоснованность и релевантность

С вопросом о легитимности преследуемой цели тесно связана проблема соразмерности средств, мер или действий, при помощи кото­рых она достигается. Мера или действие мо­гут рассматриваться как соразмерные средства, только если они в действительности являются таковыми, то есть в случае, если они по-настоящему обоснованы и пригодны для достижения цели. Вклад в достижение цели может быть большим или малым, оче­видным и всеми признаваемым либо сомни­тельным и вызывающим дискуссии. Но если мера или действие совершенно не способны внести вклад в достижение искомой цели, то это значит, что они не могут рассматриваться как средства достижения цели. В этом случае они сразу же считаются не прошедшими тест на пропорциональность…