Экзамен зачет учебный год 2023 / Хенкин_Конституционализм (принципы)

Хенкин Л. Новое рождение конституционализма: генетическое влияние и генетические дефекты.

Источники политических идей и моделей институтов или инструментов редко бывают единичными или простыми, и хорошо известно, что их трудно определить. Идеи, которые обеспечивали распространение конституционализма, не могут быть четко установлены. Локк, Монтескье, Кант, Руссо и их последователи (Бентам, Милль, социалисты) создали поток соответствующих идей, однако современные создатели конституций редко обращают свои взоры к первоисточникам как к руководству. Тем не менее, не вызывает особенных сомнений непосредственное влияние двух выдающихся инструментов конституционного характера: Конституции Соединенных Штатов и ее Билля о правах, которым уже 200 лет, и международного билля о правах, как обычно обозначают Всеобщую декларацию прав человека и два важнейших международных пактов по правам человека¹, появившихся в наше время и до сих пор развивающихся²...

Нигде не дается определения конституционализма. Мы говорим о нем так, словно его значение является самоочевидным... Конституционализм как правило идентифицируется с писаной конституцией, хотя не все конституционные тексты привержены принципам и служат идеям конституционализма. Конституция обычно намечает контуры власти и правительства, однако представленная ею система может и не отвечать требованиям конституционализма. Некоторые конституции просто описывают существующую систему правления, провозглашают общественные цели, предвещают некоторые программы и направления политики, или служат иным целям, которые могут не быть тесно связанными с вопросами конституционализма.

Следующий перечень отражает, в краткой форме, мои представления о принципиальных требованиях конституционализма.

1. Современный конституционализм основывается на народном суверенитете. «Народ» - это сосредоточение «суверенитета»; воля народа - это источник власти и основа легитимного правительства. Только народ может готовить и устанавливать конституцию и систему правления. Народ остается ответственным за систему правления, учрежденную им.

2. Конституция, отвечающая требованиям конституционализма, является предписанием; это закон; это верховный закон. Правительство должно отвечать конституционным рамкам и любым ограничениям, накладываемым конституцией. Не может быть легитимного правительства иного, нежели это предписано конституцией.

3. Народный суверенитет взаимосвязан с другими идеями, такими как правление на основе принципов верховенства права и демократии. Следовательно, конституционализм требует приверженности политической демократии и представительному правлению. Даже во времена национальных бедствий народ остается сувереном. Конституционализм исключает правление на основе декретов, за исключением разрешенных конституцией и являющихся предметом контроля со стороны демократических политических институтов.

4. Из народного суверенитета и демократического правления вытекают следующие связанные с ними идеи: ограниченное правительство; разделение властей или иная система сдержек и противовесов; гражданский контроль за вооруженными силами; полиция, подчиняющаяся закону и судебному контролю; независимая судебная власть.

5. Конституционализм требует, чтобы правительство уважало и обеспечивало права индивидов, аналогичные тем, которые признаны Всеобщей декларацией прав человека. Права могут быть в некоторой степени ограничены в общих интересах, но такие ограничения сами должны иметь пределы. Осуществление отдельных прав может быть приостановлено во время национального бедствия, но возможность отступления государства от обязательств по обеспечению прав в таких чрезвычайных обстоятельствах должна быть установлена конституционными органами, и будучи объектом демократического наблюдения и проверки, сама дерогация прав должна быть строго необходимой и временной.

6. Конституционное правление включает институты, призванные контролировать и обеспечивать уважение конституционных рамок, в отношении ограничений как власти, так и прав индивидов.

7. В настоящее время конституционализм может предполагать также уважение «самоопределения», то есть права народов выбирать, менять или прекращать существование своих политических объединений.

1Международный пакт о гражданских и политических правах и Международный пакт об экономических, социальных и культурных правах, принятые резолюцией Генеральной Ассемблеи ООН от 16 декабря 1966 года.

2Безусловно, следует указать и иные источники влияния. Англия вносила свой вклад в идею ограниченного правления, начиная с Великой хартии вольностей, и в идею парламентаризма посредством Славной революции и Билля о правах (1688). Французская Декларация прав человека и гражданина способствовала распространению идеи о неотъемлемости прав по всему миру... Во многих отношениях, особенно в связи с движением к конституционному суду (отличному от конституционного контроля, осуществляемого судами общей юрисдикции, как, например, в США) Основной закон Федеральной Республики Германии послужил в качестве модели, и многие другие европейские конституции, несомненно, служили предметом изучения создателей конституций в Восточной и Центральной Европе, да и повсюду. Многие из этих инструментов также восприняли идеи и следовали образцам, заложенным в Соединенных Штатах и международном движении за права человека.