
Экзамен зачет учебный год 2023 / Shitkina_I_s_Korporativnoe_Pravo_2015
.pdfпроцессе обычной хозяйственной деятельности, которые по закону должны одобряться советом директоров. Решение общего собрания акционеров об одобрении сделок, которые могут быть совершены обществом и заинтересованным лицом в будущем, распространяется как на сделки, заключаемые с одобрения общего собрания акционеров (п. 4 ст. 83 Закона об АО), так и на сделки, совершаемые на основании решений совета директоров общества (п. п. 2, 3 ст. 83 Закона об АО), если в решении общего собрания не предусмотрено иное (п. 35 Постановления Пленума ВАС РФ от 18 ноября 2003
г. N 19).
Содержание решения об одобрении собранием сделки, которая может быть совершена в будущем, в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности законом не определено. Специальное указание на то, что в решении общего собрания акционеров должна быть также указана предельная сумма, на которую может быть совершена такая сделка (сделки), не означает, что в данном решении требуется только указание предельной суммы сделки. Необходимо соблюсти общую форму решения об одобрении сделки, т.е. указать лицо (лица), являющееся ее стороной (сторонами), выгодоприобретателем (выгодоприобретателями), предмет сделки и иные ее существенные условия. Самым непростым является вопрос о процедуре голосования акционеров на общем собрании акционеров относительно одобрения собранием сделки, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности. Закон прямо данную процедуру не определяет.
Согласно п. 4 ст. 83 Закона об АО решение об одобрении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, принимается общим собранием акционеров большинством голосов всех не заинтересованных в сделке акционеров - владельцев голосующих акций в определенных случаях. В законе содержится исчерпывающий перечень таких случаев. Одобрение собранием акционеров сделки, которая может быть совершена в будущем в процессе осуществления обществом его обычной хозяйственной деятельности, предусмотренное п. 6 ст. 83 Закона об АО, в данный перечень исключительных случаев не входит, следовательно, для принятия решения требуется большинство голосов акционеров, принимающих участие в собрании; при этом заинтересованные в сделке акционеры не отстраняются от голосования.
Таким образом, в отличие от крупных сделок сделки с заинтересованностью, совершаемые в процессе осуществления обычной хозяйственной деятельности, не освобождаются от необходимости одобрения, а лишь могут быть заблаговременно одобрены общим собранием акционеров.
Последствия несоблюдения требований к сделке, в совершении которой имеется заинтересованность
Последствия несоблюдения процедуры заключения сделок, в совершении которых имеется заинтересованность, заключаются в следующем.
Во-первых, сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, совершенная с нарушением требований, предусмотренных законодательством, может быть признана недействительной по иску общества или акционера (участника общества).
Во-вторых, в Законе об АО прямо предусмотрена ответственность заинтересованного лица: заинтересованное лицо несет перед обществом ответственность в размере убытков, причиненных им обществу (п. 2 ст. 84 Закона об АО). Закон об ООО подобной возможности не предусматривает. Привлечение к ответственности заинтересованных лиц при совершении обществом с ограниченной ответственностью сделки с заинтересованностью с нарушением требований возможно лишь в рамках общих правил об ответственности должностных лиц за свои виновные действия или бездействие (ст. 44 Закона об ООО).
Правом на предъявление иска о признании сделки с заинтересованностью недействительной обладают только само общество и акционер (участник). При этом на практике судебные органы предоставляют возможность требовать признания указанной сделки недействительной только обществу и лицам, являвшимся акционерами на момент ее совершения, т.е. лица, ставшие акционерами после совершения сделки, не могут требовать признания ее недействительной.
Иск о признании сделки недействительной можно предъявить только в течение года со дня, когда лицо узнало или должно было узнать об обстоятельствах, являющихся основанием для признания сделки недействительной (п. 2 ст. 181 ГК РФ). Определение начала течения срока
исковой давности применительно к оспариванию сделок с заинтересованностью имеет особенности. Как отметил Конституционный Суд РФ, "исходя из предназначения и принципов института исковой давности, течение этого срока должно начинаться с того момента, когда правомочное лицо узнало или реально имело возможность узнать не только о факте совершения сделки, но и о том, что она совершена лицами,
заинтересованными в ее совершении" <1> (выделено мной. - В.Б.).
--------------------------------
<1> Постановление Конституционного Суда РФ от 10 апреля 2003 г. N 5- П "По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 84 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с жалобой Открытого акционерного общества "Приаргунское".
Заметим, что возможность судебной защиты интересов мелких акционеров в данном случае ограничена, поскольку для признания сделки недействительной необходимо обладание соответствующей информацией о заинтересованности определенных лиц или аффилированных с ними лиц в совершении сделки.
В судебной практике не было единообразия в применении положений законодательства о признании недействительными сделок с заинтересованностью. Так, в некоторых случаях судебные органы
обусловливали признание сделки недействительной нарушением оспариваемой сделкой прав или интересов акционера (участника); в других случаях суды для признания сделки недействительной принимали во внимание только факт несоблюдения порядка заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность. Наработанные судебной практикой критерии и основания для отказа в удовлетворении иска о признании недействительной сделки с заинтересованностью в настоящее время прямо перечислены в Законах об АО и ООО.
Суд отказывает в удовлетворении требований о признании сделки с заинтересованностью, совершенной с нарушением предусмотренных требований к ней, недействительной при наличии одного из следующих обстоятельств:
-голосование акционера (участника общества), не заинтересованного в совершении данной сделки и обратившегося с иском о признании данной сделки, решение об одобрении которой принимается общим собранием акционеров (общим собранием участников общества), недействительной, хотя бы он и принимал участие в голосовании по этому вопросу, не могло повлиять на результаты голосования;
-не доказано, что совершение данной сделки повлекло или может повлечь за собой причинение убытков обществу или участнику общества, обратившемуся с соответствующим иском, либо возникновение иных неблагоприятных последствий для них;
-к моменту рассмотрения дела в суде представлены доказательства последующего одобрения данной сделки по правилам, предусмотренным законом, с учетом имевшейся на момент совершения сделки и на момент ее одобрения заинтересованности лиц, указанных в законе;
-при рассмотрении дела в суде доказано, что другая сторона по данной сделке не знала и не должна была знать о ее совершении с нарушением предусмотренных законом требований к ней.
Таким образом, для признания сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, недействительной (как и для крупной сделки) в настоящее время недостаточно формального несоблюдения порядка ее заключения. В целях исключения возможности злоупотребления правом на иск и с учетом необходимости обеспечения стабильности предпринимательского оборота возможность признания сделки с заинтересованностью недействительной обусловлена представлением акционером (участником) доказательств нарушения его прав и законных интересов, осведомленности третьих лиц о сделках с заинтересованностью и прочими указанными выше обстоятельствами.
Нормативные правовые акты
1.Федеральный закон от 26 декабря 1995 г. N 208-ФЗ "Об акционерных обществах" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1996. N 1.
2.Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. N 14-ФЗ "Об обществах с
ограниченной ответственностью" (с изм. и доп.) // СЗ РФ. 1998. N 7.
3.Федеральный закон от 30 декабря 2012 г. N 302-ФЗ "О внесении изменений в главы 1, 2, 3 и 4 части первой Гражданского кодекса РФ" // СЗ РФ. 2012. N 53 (ч. 1).
4.Федеральный закон от 2 июля 2013 г. N 142-ФЗ "О внесении изменений
вподраздел 3 раздела I части первой Гражданского кодекса Российской Федерации" // РГ. 2013. 5 июля. N 145.
5.Федеральный закон от 7 мая 2013 г. N 100-ФЗ "О внесении изменений
вподразделы 4 и 5 раздела I части первой и статью 1153 части третьей Гражданского кодекса РФ // СЗ РФ. 2013. N 19.
6.Федеральный закон от 26 июля 2006 г. N 135-ФЗ "О защите конкуренции" // СЗ РФ. 2006. N 31 (ч. 1). Ст. 3434.
7.Информационное письмо ФКЦБ России от 16 октября 2001 г. N ИК07/7003 "О балансовой стоимости активов хозяйственного общества" // Вестник ФКЦБ России. 2001. N 10.
8.Приказ ФАС РФ от 20 ноября 2006 г. N 293 "Об утверждении формы представления перечня лиц, входящих в одну группу лиц" // РГ. 2006. 20 дек.
N 286.
9.Приказ ФСФР РФ от 13 июля 2006 N 06-76/пз-н "Об утверждении Положения о требованиях к порядку совершения отдельных действий в связи с приобретением более 30 процентов акций открытых акционерных обществ" // БНА от 21 августа 2006 г. N 34.
10.Приказ ФСФР от 11 июля 2006 г. N 06-74/пз-н "Об утверждении Положения о порядке ведения реестра владельцев именных ценных бумаг и осуществлении депозитарной деятельности в случаях приобретения более 30 процентов акций открытого акционерного общества" // БНА от 27 ноября 2006
г. N 48.
Судебная практика
1.Постановление Конституционного Суда РФ от 10 апреля 2003 г. N 5-П "По делу о проверке конституционности пункта 1 статьи 84 Федерального закона "Об акционерных обществах" в связи с жалобой Открытого акционерного общества "Приаргунское" // РГ. 2003. 17 апр. N 74.
2.Определение Конституционного Суда РФ от 3 июля 2007 г. N 681-О-П "По жалобам граждан Ю.Ю. Колодкина и Ю.Н. Шадеева на нарушение их конституционных прав положениями статьи 84.8 Федерального закона "Об акционерных обществах" во взаимосвязи с частью 5 статьи 7 Федерального закона "О внесении изменений в Федеральный закон "Об акционерных обществах" и некоторые другие законодательные акты Российской Федерации" // РГ. 2007. 10 нояб. N 252.
3.Постановление Пленума ВАС РФ от 20 июня 2007 г. N 40 "О некоторых вопросах практики применения положения законодательства о сделках с заинтересованностью" // Вестник ВАС РФ. 2007. N 8.
4.Информационное письмо Президиума ВАС РФ от 13 марта 2001 г. N 62
"Обзор практики разрешения споров, связанных с заключением хозяйственными обществами крупных сделок и сделок, в совершении которых имеется заинтересованность" // Вестник ВАС РФ. 2001. N 7.
5.Постановление Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 30 июля 2013 г. N 62 "О некоторых вопросах возмещения убытков лицами, входящими
всостав органов юридического лица" // Экономика и жизнь (Бухгалтерское приложение). 2013. N 34.
6.Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 14 апреля 2009 г. N 128 "Об обзоре практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с оспариванием сделок по основаниям, предусмотренным Федеральным законом "О несостоятельности (банкротстве)" // Вестник ВАС РФ. 2009. N 7.
7.Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24 мая 2012 г. N 151 "Об обзоре практики рассмотрения арбитражными судами споров, связанных с исключением участника из общества с ограниченной ответственностью // Вестник ВАС РФ. 2012. N 8.
8.Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 июня 2009 г. N 131 "Об обзоре практики рассмотрения арбитражными судами споров о преимущественном праве приобретения акций закрытых акционерных обществ" // Вестник ВАС РФ. 2009. N 9.
9.Постановление Президиума ВАС РФ от 12 июля 2011 г. N 722/11 по делу N А40-58697/09-95-227 // Вестник ВАС РФ. 2011. N 10.
10.Постановление Президиума ВАС РФ от 27 апреля 2010 г. N 17255/09
по делу N А73-8147/2009 // Вестник ВАС РФ. 2010. N 8.
Рекомендуемая литература
Основная литература
1.Габов А.В. Сделки с заинтересованностью в практике акционерных обществ: проблемы правового регулирования. М., 2005.
2.Дедов Д.И. Проблемы эффективности института сделок с заинтересованностью // Вестник Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации. 2011. N 9.
3.Маковская А.А. Комментарий к Постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 20 июня 2007 г. N 40 "О некоторых вопросах практики применения положений законодательства о сделках с заинтересованностью" // Хозяйство и право. 2008. N 3.
4.Маковская А.А. Крупные сделки и порядок их одобрения акционерным обществом. М., 2004.
5.Молотников А.Е. Особенности приобретения крупных пакетов акций //
Юрист. 2011. N 2.
6.Шиткина И.С. "Золотые парашюты" для руководителей компании: как их оформлять и всегда ли необходимо их выплачивать // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2013. N 1.
7.Шиткина И. Правовое регулирование экономической зависимости // Хозяйство и право. 2010. N 8.
8.Шиткина И. Проблемы квалификации группы лиц с участием некоммерческих организаций, осуществляющих деятельность, приносящую доход // Хозяйство и право. 2011. N 11.
Дополнительная литература
1.Алиева К. Предоставление информации об аффилированных лицах акционерного общества // Хозяйство и право. 2010. N 8.
2.Анохин В., Ларин А. Корпоративный контроль по сделкам с заинтересованностью // Хозяйство и право. 2011. N 7.
3.Бакшинскас В. О некоторых вопросах одобрения сделок с заинтересованностью // Закон. 2007. N 3.
4.Габов А.В. Проблемы применения категории "обычная хозяйственная деятельность" при регулировании сделок, в совершении которых имеется заинтересованность // Цивилистические записки: Межвузовский сборник научных трудов. Институт частного права. М.; Екатеринбург, 2005. Вып. 4.
5.Дедов Д.И. Совершенствование правового режима поглощения в акционерном праве // Предпринимательское право. 2006. N 1.
6.Зайченко Е., Коткова Е. Борьба за "золотые парашюты": правовое регулирование и обзор судебной практики // Корпоративный юрист. 2010. N
12.
7.Киселев А.В., Козлова Н.В. Проблемы применения норм законодательства о сделках с заинтересованностью к трудовому договору с руководителем хозяйственного общества // Новое в гражданском законодательстве: баланс публичных и частных интересов: Материалы для VII Ежегодных научных чтений памяти профессора С.Н. Братуся / Отв. ред. Н.Г. Доронина. М.: Юриспруденция, 2012.
8.Ковалева Д. Главное, чтобы "парашют" раскрылся, или Самое желанное увольнение // Трудовое право. 2011. N 12. С. 69 - 99; Шиткина И.С. "Золотые парашюты" дня руководителей компании: как их оформлять и всегда ли необходимо их выплачивать // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2013. N 1.
9.Поваров Ю.С. Признание крупных сделок недействительными: новеллы акционерного законодательства // Юрист. 2009. N 8.
10.Семенов А.С. Отражение в реестре акционеров операций, связанных с приобретением крупных пакетов акций в ОАО // Акционерное общество: вопросы корпоративного управления. 2007. N 4 (35).
Глава XIV. ПРАВОВОЙ РЕЖИМ ПРИОБРЕТЕНИЯ КРУПНЫХ ПАКЕТОВ АКЦИЙ
Глоссарий
Добровольное предложение - публичная оферта, сделанная лицом, которое имеет намерение приобрести более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, и содержащая предложение акционерам и иным владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, о приобретении этих ценных бумаг.
Крупный пакет - более 30% общего количества обыкновенных и привилегированных акций открытого акционерного общества, предоставляющих право голоса в соответствии с действующим законодательством РФ.
Обязательное предложение - публичная оферта, сделанная лицом, которое приобрело более 30% общего количества голосующих акций открытого акционерного общества, с учетом акций, принадлежащих этому лицу и его аффилированным лицам, и содержащая предложение акционерам и иным владельцам эмиссионных ценных бумаг, конвертируемых в голосующие акции общества, о приобретении этих ценных бумаг.
§ 1. Приобретение крупных пакетов акций: понятие и правовой режим
Цели и нормативное регулирование приобретения крупных пакетов акций
Процесс приобретения крупных пакетов акций тесно связан с понятием корпоративного контроля <1>. Установление особого механизма покупки значительных пакетов акций обусловлено тем обстоятельством, что новый владелец фактически устанавливает (или делает попытку установить) корпоративный контроль над акционерным обществом.
--------------------------------
<1> Понятие корпоративного контроля см. в § 1 гл. IX курса.
Особый порядок приобретения акций традиционно применяется в публичных акционерных обществах, акции которых свободно обращаются на рынке ценных бумаг. Разумеется, данное обстоятельство свидетельствует и о большом числе акционеров в данной корпорации. Смена корпоративного контроля потенциально может затронуть интересы довольно большого числа лиц, среди которых и миноритарные акционеры, и члены органов управления акционерного общества.
Особый правовой режим приобретения крупных пакетов акций (публичных поглощений) установлен во избежание негативных последствий смены корпоративного контроля.
Как отмечает Ю.С. Поваров, законодательство о поглощениях имеет своей целью не только защиту крупных акционеров от мелких, но и наоборот, поскольку акционерная практика свидетельствует о том, что миноритарии
нередко злоупотребляют своими правами, "шантажируя" крупных акционеров
<1>.
--------------------------------
<1> См.: Поваров Ю.С. Акционерное право России: Учебник. М., 2009. С.
375.
Вроссийской литературе неоднократно отмечалось, что в мировой практике сложились две основные модели правовых режимов приобретения крупных пакетов акций: американская и европейская (британская) <1>. При этом в основе отечественной процедуры публичных поглощений лежит именно британская модель, получившая отражение в Тринадцатой директиве ЕС от 21 апреля 2004 г. 2004/25/ЕС <2>.
--------------------------------
<1> См.: Гомцян С.В. Правила поглощения акционерных обществ: сравнительно-правовой анализ. М., 2010. С. 64; Качалова А.В. Интересы мажоритарных и миноритарных акционеров при приобретении более 30% акций открытого акционерного общества // Законодательство. 2010. N 2. С. 28.
<2> http://eur-lex.europa.eu (Directive 2004/25/EC of the European Parliament and of the Council of 21 april 2004 on takeover bids).
Вроссийском законодательстве правовой режим приобретения крупных пакетов акций регулируется гл. XI.1 Закона об АО. Вплоть до 1 июля 2006 г. процедура получения контроля над крупными пакетами акций определялась ст. 80 Закона об АО. Однако данная статья имела довольно слабое воздействие на практические отношения, складывающиеся в компаниях, кроме того, многие моменты, предусмотренные в данной статье, по причине неудачности формулировки были довольно сложны для восприятия и в реальной жизни не применялись.
Российское акционерное законодательство было изменено в связи с нормативной регламентацией публичных поглощений на европейском уровне,
атакже по причине усложнения отношений, возникающих между различными группами акционеров, когда появилась потребность в действенном правовом механизме, который регламентировал бы порядок установления корпоративного контроля над обществом.
С.В. Гомцян рассматривает особенности правового регулирования процедуры приобретения крупных пакетов акций в странах СНГ <1>. По его словам, в последние годы специальные правила приобретения крупных пакетов акций были приняты также в некоторых постсоветских странах. В Республике Казахстан порядок совершения сделок с крупными пакетами акций акционерных обществ определен в ст. 25 Закона Республики Казахстан от 13 мая 2003 г. N 415-11 "Об акционерных обществах" <2>. По сути, в указанной статье установлена обязанность лица, которое самостоятельно или совместно со своими аффилированными лицами приобрело на вторичном рынке ценных бумаг <3> 30 и более процентов акций акционерного общества, сделать обязательное предложение о покупке акций остальным акционерам
<4>. При этом цена покупки определяется независимыми оценщиками <5>. Следует также отметить обязанность общества не препятствовать продаже акций общества акционерами <6>. Содержание и формулировки ст. 25 Закона Республики Казахстан позволяют сделать вывод о неспособности установленного правового режима приобретения крупных пакетов акций полностью справиться с задачей урегулирования возникающих конфликтов интересов.
--------------------------------
<1> См.: Гомцян С.В. Указ. соч. С. 58 - 60.
<2> Ведомости Парламента Республики Казахстан. 2003. N 10. Ст. 55. <3> Под "вторичным рынком ценных бумаг" понимаются
правоотношения, складывающиеся между субъектами рынка ценных бумаг в процессе обращения размещенных ценных бумаг. Субъектами рынка ценных бумаг являются индивидуальные и институциональные инвесторы, эмитенты, профессиональные участники рынка ценных бумаг, организаторы торгов и саморегулируемые организации (п. 10 ст. 1, п. 1 ст. 5 Закона Республики Казахстан от 2 июля 2003 г. N 461-II "О рынке ценных бумаг" // Ведомости Парламента Республики Казахстан. 2003. N 14. Ст. 119).
<4> См.: абз. 1 п. 3 ст. 25 Закона Республики Казахстан "Об акционерных обществах".
<5> См.: абз. 2 п. 3 ст. 25, ст. 69 Закона Республики Казахстан "Об акционерных обществах".
<6> См.: п. 2 ст. 25 Закона Республики Казахстан "Об акционерных обществах".
В Украине специальные правила приобретения крупных пакетов акций включены в Закон "Об акционерных обществах" 2008 г., который вступил в силу с 30 апреля 2009 г. <1>. Статья 64 Закона устанавливает требования раскрытия информации при намерении приобрести "значительный пакет акций" (10 и более процентов простых акций акционерного общества) и содержит запрет на принятие акционерным обществом мер, препятствующих приобретению значительных пакетов акций. Правило обязательного предложения установлено в ст. 65: обязанность сделать предложение владельцам оставшихся простых акций возникает у лица в случае приобретения контрольного пакета акций общества, т.е. 50 и более процентов простых акций. В целом, несмотря на включение специальных правил приобретения крупных пакетов акций в законодательство Украины, можно сделать вывод, что неурегулированными остается множество вопросов и целостный правовой режим публичных поглощений в стране отсутствует.
--------------------------------
<1> Закон Украïни вiд 17 вересня 2008 року N 514-VI "Про акцiонернi товариства" // Урядовий кур'єр . 29 вересня 2008 року. N 202 (Закон Украины 17 сентября 2008 г. "Про акцизные товарищества" // Правительственный курьер. 2008. 23 сент.).
В настоящее время вопросы, связанные с созданием и
функционированием акционерных обществ, установлены в ст. ст. 24 - 49 Закона Украины "О хозяйственных обществах" (см.: Закон Украïни вiд 19 вересня 1991 року N 1576-XII "Про господарськi товариства" // Вiдомостi Верховної Ради (ВВР). 1991. N 49. Ст. 682), которые не содержат какие-либо специальные правила приобретения крупных пакетов акций акционерных обществ.
Основные особенности правового механизма приобретения крупных пакетов акций
Основными особенностями порядка приобретения крупных пакетов акций являются следующие:
1)особый порядок приобретения акций распространяется на все открытые акционерные общества;
2)понимание, что контроль над акционерным обществом может быть установлен при помощи не только обыкновенных акций, но и иных ценных бумаг;
3)наличие двух разновидностей предложения о приобретении более 30% акций открытого общества;
4)направление предложений о выкупе акций в адрес акционерного общества;
5)наличие особого механизма оплаты выкупаемых акций;
6)особый порядок голосования в случае приобретения крупного пакета
акций;
7)изменение после получения добровольного или обязательного предложения порядка принятия решений органами управления открытого общества;
8)возможность направления в общество конкурирующего предложения;
9)наличие исключений из требования об обязательном направлении предложения о выкупе;
10)особый режим продажи акций в случае приобретения одним лицом более 95% акций общества.
Если прежде ст. 80 Закона об АО действовала только применительно к акционерным обществам, в которых число акционеров - владельцев обыкновенных акций превышало 1000, то теперь численное ограничение количества акционеров снято. Кроме того, в соответствии с ныне действующими положениями акционерного законодательства особый режим приобретения крупных пакетов акций действует только применительно к открытым акционерным обществам (абз. 1 п. 1 ст. 84.1 и абз. 1 п. 1 ст. 84.2 Закона об АО).
В связи с особенностями развития отечественных акционерных обществ <1> распространение порядка публичного поглощения на все открытые акционерные общества, с нашей точки зрения, представляется чрезмерным.
--------------------------------
<1> Во многих открытых акционерных обществах число акционеров