учебный год 2023 / 16.02.2012

Конституция как явление.

Изменение и способ принятия конституции.

Многоаспектность понятия конституции.

Есть конституция фактическая(совокупность норм, действующих в обществе) и юридическая(оформленный текст конституции)

Конституция есть всякая форма бытия политического единства. Конституция – особый тип политического и общественного порядка.

При создании всех законов ориентиром является конституция. Должна являться. Конституция является основой правопорядка. Конституция определяет принципы, направление, границы содержания законов. Закон должен быть создан в соответствие с предписаниями конституции.

Появление конституций связано с буржуазными революциями. Организация власти в этот период достаточно сложна. Конституция закрепляет юридическое равенство. Конституция поддерживает определенные политические силы, которые закрепляют свои положения в конституции. Любая конституция – политический документ, закрепляющая власть победивших сил. Конституция всегда идеологический документ. И конституция правовой документ.

Если обратиться к конституции в историческом плане, нужно сказать об Американской конституции 1787 год.

В Европе – 1791 год – Конституция Франции и Польши.

Есть понятие конституционные волны. С какими факторами это связано? В 20 веке – 3 конституционные волны. Причины – первая мировая война. Вторая мировая война, т.к война – это всегда территориальный передел. Кроме того, после второй мировой войны, человечество в мировом масштабе, наблюдается демократизация. Социалистические конституции являются неким ориентиром. После 2 мировой войны – итоги войны. Территориальные вопросы. И крушение фашистских режимов. Появляются новые антифашистские конституции. Кроме того, после распада стран соцблока начинает активно принимать свои конституции. Потом конституцию принимает Китай, Монголия, Вьетнам, Северная Корея, Южная Корея.

Третья волна – связана с крушением социализма. Это СССР. Нужна была новая конституция. Обычно сначала появляется манифест или декларация. Они значительно более демократичные, а потом уже появляется умеренная конституция. Так поступила Польша.

В Швейцарии была старая конституция. В конституции Швейцарии есть экологические положения. Кроме того, это социальная конституция.

Сущность конституции.

Маркс говорил, что конституция отображает положения класса, пришедшего к власти.

Итого, в конституции содержится социальная, политическая, юридическая и даже классовая сущность. Ценность конституции как правового акта. Они связаны с ограничением власти. Важно, чтобы конституция искала соотношения сил. Конституция должно быть компромиссом. Но конфликт всегда будет оставаться. Но говорить о модели конституции можно.

Конституция – правовой идеал, ориентированный на условия современного мира, общие тенденции и ценности конституционно-правового устройства.

У конституции не должно быть идеологии. Если есть идеология – значит нет плюрализма.

Существуют разные формы конституций. Писанная и неписанная.

Неписанные конституции стран общего права. Перспективы развития.

Гарантии конституции.

Порядок пересмотра конституции. Сложный порядок изменения.

Конституционно-правовая ответственность.

Почему важен конституционный надзор. Не все органы конституционного контроля – суды. Конституционная юстиция.

Гарантии конституции – Условие и средство обеспечение соблюдения действий конституции. Обеспечение соблюдения конституционных положений. Кельзен говорил – гарантии конститции – обеспечение правомерности правопорядка на двух его уровнях – правотворчество и правоприменение. Важно, чтобы законы не противоречили конституции.

У нас в России парламент не имеет права вносить изменения в конституцию. В ФРГ – имеет.

Конституции Японии, по сути, подарили им американцы.

Учение о конституции.

Что должно быть в конституции.

1)Условия мирного сосуществования.

2)Компромисс. Она должна предлагает его во время кризисных систуация.

3)Конституция должна предлагать баланс сил, т.к общество конфликтно по своей природе.

Конституция как политический документ.

1)Урегулировано закреплены вопросы власти. Все, что касается власти – регулируется конституцией.

2)Закрепляются принципы функционирования политической системы. Политический и идеологический плюрализм, запрет экстремизма.

3)Закрепляются принципы внутренней и внешней политики.

4)Наличие публично-политических прав. Право на объединение в профсоюзы.

Конституция как правовой документ. Чем она отличается от других законов. Последовательность важна

1)Верховенство. А)Раскрывает место конституции в правовой системе. Б)Проявление доктрины верховенства права. В)Основа суверенитета.

2)Высшая юридическая сила. Разница с первым пунктом в том, что высшая юридическая сила является гарантией верховенства права. Что это свойство означает? Степень правовой обязательности. Конституционная обязанность всех субъектов права соблюдать конституцию.

3)Требование через запрет. Никакие нормативные акты и правоприменительная практика не должна противоречить конституции. Почему не через запрет? Потому что за нарушение запрета последует конституционная ответственность.

4)Прямое действие. А)конституция действует на всей территории. Для унитарных государства это нормально, проблема возникает для федераций, т.к субъекты обладают немаленькой публично-правовой самостоятельностью. Б)В случае нарушения конституции – обжалование в суде. Поэтому в континентальных системах

5)Верховенство и высшая юридическая сила обеспечивают режим конституционной законности.

6)Юридическая база конституционного законодательства. А)Конституция направляет и стимулирует действующее законодательство. Органические законы. В нашей стране- фкз. Все они названы в конституции. Их также называют назывными законами. Б)Конституция координирует текущее законодательство. Прежнее законодательство действует в части, не противоречащей действующей конституции. Кто устанавливает, противоречит или не противоречит – если континентальная система – то конституционный суд. В) конституция устанавливает классификацию и соподчиненность нормативных правовых актов.

7)Учредительный характер. Устанавливаются новые правовые принципы, институты, органы.

8) Стабильность. Это качество не означает неизменности конституции. А)гарантией стабильности выступает особый порядок пересмотра. Концепция учредительной власти. Это означает, что принимать конституцию может тот субъект, кто обладает учредительной властью. Есть субъекты и порядки. 1)Народ – способ референдума. 2)Парламент. На период принятия конституций крайне сложный порядок. Как правило, после принятия конституции парламент, конституция выносится на референдум.3)Внепарламентский способ – конституцию будет принимать орган, специально наделенный учредительной власть. – в России – конституционное собрание. 4)Актроирование. Должностное лицо или орган дарует конституцию. Принятие основного закона в Ватикане. Смешанные способы. 5)Смешанные способы. Б)Особый прядок внесение изменений в конституцию.

Жесткие и гибкие конституции. Большинство конституций – жестких. Порог стабильности или предел стабильности. Касается внесения в конституцию. 1)сложность процедуры внесения поправок. 2)наличие неизменяемых положений. Это значит, что если встанет вопрос о изменении такой статьи, то автоматически встанет вопрос о принятии новой конституции. В России половина статей неизменна.

Вопрос о форме и содержании конституций. Нормы конституций и связи между нормами. Форма – способ организации правового материала. С точки зрения содержания, конституция есть закон и государства, и общества. С точки зрения формы – государственный документ. Два института определяющих – власть и собственность.

Стиль конституции. Он пафосный. Используются такие понятия как отечество, поколение и тд. 1)Политические взгляды во многом влияют на содержание конституции. 2)Уровень общественного и правового сознания. 3)Воля и взгляды тех, кто разрабатывает конституцию. 4)Реализация конституции. Режим конституционной законности. Органы, обеспечивающие охрану режима конституционной законности – 1)органы общей юрисдикции. 2)Органы специальной юрисдикции – органы конституционного контроля(1)и устанавливает, и устраняет факт нарушения.2)решение носит обязательный характер. и надзора(1)устанавливается факт противоречия конституции других правовых актов и правоприменительной практики. Он только наблюдает. 2)Устраняют уже другие органы. 3)решение носит рекомендательный характер. )

Конституционная ответственность – наступает за:1)несоблюдение конституции, 2)недолжное применение. Особенности конституционной ответственности – 1)позитивная ответственности. 2)Политическая ответственность. По составу конституционно-правового нарушения.

Принципы конституционного строя. Взаимоотношения народа(этносов, народнойстей) и государства.

Первая модель. Принцип нации на самоопределение. Проявление этих принципов – через защиту и гарантии прав национальных меньшинств. Территориальные и экстерриториальные автономии. Через закрепление прав национальных меньшинств. У этой модели есть некий предел – образование собственной государственности. Но, в современном мире этот принцип имеет другой пример – если нация реализует право на самоопределение, нация должна соотносить с государственной и территориальной целостностью. Например, арабы имеют множество форм государственности.

Вторая модель. Закрепление принципа национализма. Пример – Турция – светское государства с принципа национализма.

Взаимоотношение государства и права. Принципы правового государства.

Пятая и шестая группа. Определяют систему государственной власти по горизонтали и вертикали. Принципы, закрепляющие государственную власть по горизонтали. Два принципа – принцип разделения властей и монополизация власти. Сочетание сразу двух принципов невозможно. Однако в конституции 92 года эти принципы скрестились. Разделяют не власть, а функции. Эта триада дополняется в современных моделях. Варианты – еще выделяют как дополнение - учредительная власть( способ принятия конституции – тот, кто принимает конституцию, является учредителем. Если в государстве такой порядок закреплен, то можно говорить о четвертой власти в этом государстве). Еще одна власть – избирательная. Органы, которые проводят выборы. В США есть своя специфика.

Надзорно-контрольная. Если государство идет на то, чтобы выделить функционально те органы, которые не являются судами, но являются правоохранительными,

Финансовая власть. Доктринальный подход. Нормативно такого закрепления не найти. Но почти в каждой конституции четко прописаны финансовые органы и институты.

Президентская власть. Первой была Франция. Можно встретить в научных исследованиях. Но на уровне дипломного подхода нет. Характерный принцип для смешанных республик.

Принцип монополизации власти. Она возможно – абсолютизация власти, полновластие какого-либо органа, Самодержавие,

Шестая группа принципов – принципы определяют государственную власть по территории – по горизонтали. По уровням власти. 1)Федерализм, унитаризм, регионализм – политическая автономия. Территория имеет свои государственные органы, но это не субъект государства.

2)Принципы централизма и децентрализма. Принципы местного управления и местного самоуправления. 4)Принцип субсидиарности – самостоятелности каждого уровня власти в полномочиях и материально-финансовой базе. У каждого уровня есть свои полномочия.

Защита конституционного строя.

1)ПО времени закрепления – право народа на сопротивления.

2)Запрет на создание экстремистских партий. Все, что связано с угрозами конституционному строю.

3)Особый порядок пересмотра конституции. Государство должно себя защищать.

4)Режим чрезвычайного положения. В это время не проводятся заседания, некоторые права могут быть ограничены.

5)Если это федерация, то речь идет о федеральном вмешательстве или федеральная интервенция. В рамках этого института прямое президентское правление.

Институт государственной власти.

Базовые понятии.

Публичная власть - , государственная власть – деятельность государства: 1)деятельность по осуществлению функций управления и руководства обществом, 2)определяется волей всего общества или отдельных социальных групп, 3) используются различные методы влияния на управляемые объекты(методы воспиатнияя, убеждения, принуждения и подавления. . \

Как осуществляется государственная власть – в отношении всех членов, народом непосредственно или через представительны органы, по форме – через нормативные акты или акты право применения. Общеобязательный характер. 5)В основе государственной власти – право, которое она сама и создает.

Государственная власть – всегда политическая власть. Но не всякая политическая власть есть государственная власть.

Структура государственной власти. 1) государственная воля( волеизъявление) - от имени государства, обеспечивается государственной силой

2)Государственная сила. ( авторитет власть( идеология), вооружение . Институт конституционного права.( о ее принадлежности, организация государственной власти – нормы о формах осуществления государственной власти.

общественная власть – власть общества и общественных объединений над своими членами, муниципальная власть или власть местного самоуправления – власть местных территориальных сообществ.

Суверенитет. Понятие и виды. Есть различные подходы, которые определяют языковой, финансовый, бюджетный суверенитет, электоральный суверенитет.

Существует французская и немецкая школа. ПО французской школе – суверенитет – это атрибут и государства и государственной власти. Немецкая школа – суверенитет – особая характеристика государственной власти. Суверенитет – свойство государство, в силу которого, осуществляемая государственная власть является: 1)единой, 2)Верховной 3)независимой.

Верховенство как понятие. Способность власти иметь волю и облекать ее в форму закона. Три элемента. 1)Устанавливать нормы права( конституция и законы). 2)Способность устанавливать единый правопорядок. 3)способность власти устанавливать права и обязанности для всех субъектов права.

Независимость. Способность государства к самообязыванию и к самоопределению.

Юридическая сущность гос.суверенитета. Властвование в силу собственного права, а не нормами других союзов.

Основы территориального принципа государства.

1)Территория государства как объект конституционного права. Есть такой подход к территории государства – территория есть материальный субстрат власти. Территория проявляется через границы и состав( суша, водные объекты, территориальное море, континентальный шельф, воздушное пространство). Пространственный предел государственного суверенитета.

Кельзен определял территорию как конкретный правовой порядок, ограниченный пространственной формой. Территория это форма презентации компетенции государства. То есть, территория государства связывается с компетенцией государства.

Государство, создавая свою территорию, решает 3 задачи.

1)Оно определяет территориальные границы.

2)Утанавливает принципы территориальной организации(централизма, децентральзма)

3) Нормы в конституции о территории: 1)нормы о границах и составе территорий. 2) внутреннее территориальное деление. 3) нормы о региональной политике.

Все это и есть три основы территориальной организации публичной власти. Все, что касается территориальной организации, сводится к политико-территориальному устройству.

Территориальное право государства. 1)субъектом выступает государство, объектом – территория. 2)это право носит публичный характер. 3)это право неотчуждаемо. 4) государство обладает всей полнотой власти на территории в пределах своих границ.

Возможна уступка территории при: 1)наличие международного договора, 2) необходимость проведение референдума.

Территориальные притязания или претензии по поводу территорий.

В мировой практике есть прецеденты купли-продажи территорий. Аляска, Алеутские острова.

Институт государственного устройства.

1)Унитарное государство

2)Федеративное

3)регионалистское.

Различают простое и сложное государство.

Различают по составу, по формам связи в государстве простые и сложные государства. Под простым государством понимают: единая и единственная суверенная власть устанавливает единый правопорядок. Сложное государство: сосуществование нескольких властей на одной территории на основе взаимодействия и разграничения компетенции.

Унитарное государство. Понятия, виды и модели.

Что есть государство унитарное – простое по форме государственное устройство, в котором: 1)нет ограничений у единой суверенной власти в пользу других властей. 2)Государственное единство. 3)ТЕРРИТОРИЯ ДЕЛИТСЯ ТОЛЬКО НА административно-территориальные единицы, которые не обладают политической самостоятельностью. Исключение: политические территориальные автономии в региональном государстве. ПО своей природе – унитарное государство, но усложненное политической автономией.

Виды и модели унитарных государств.

Жесткая централизованная модель. Первая черта – автономия либо отсутствует, либо отрицается. Вторая черта – власть на местах осуществляет назначенный центром чиновник. Третья черта – выборные органы на местах либо отсутствует, либо они носят крайне формальный характер. Эта модель характерна для недемократического, тоталитарного режима.

Модель демократического унитарного государства. Модель децентрализованного унитарного государства. Черты: 1)развитое местное самоуправление и предоставление автономии. 2)Эффективно работающие выборные органы на местах. 3)местное самоуправление. Конституционные основы. Управление, при которой в решении вопросов местного значения обеспечивается широкая самостоятельность органов местного управления и населения( территориальные сообщества). Цели – обеспечение децентрализации управления на местах. Вторая цель развитие демократических начал. Действует принцип субсидиарности. Третья цель – повышение эффективности в ведении местных дел. Черты – широкая компетенция, установленная законом. Компетенция устанавливается законом, который в свою очередь принимает центральный орган. 2) Пределы местного самоуправления устанавливает центр. Органы местного самоуправления не входят в систему государственного управления.

Модели местного самоуправления – англо-саксонская, континентальная и советская модель.

Понятие и виды автономий. Автономия – внутреннее самоуправление, осуществляемое органами государственного образования или региональные единицы в пределах прав, предоставленных центральной властью.

Сравнение территориальной автономии или национальной автономии и экстерриториальной автономии.

1)У автономии более широкий круг прав и в частности иметь свою конституцию и законодательство.

2)Особый порядок создания. Инициатива создания снизу – то есть от населения с мест.

3)Территориальная автономия отличается от субъекта федерации.

4)Территориальная автономия не отчуждаема. Не предусмотрено право выхода. Центр может делегировать полномочия.

Экстерриториальная автономия. Плотно связана с национальным вопросом. Форма и способ реализации национальных прав человека и национальных меньшинств. Есть два вида экстерриториальных автономий: 1)культурно-национальные. 2)Корпоративная.

Культурно-национальная автономия. Характеристики. Связано с реализацией прав меньшинств, не проживающих компактно. Государство обязано защищать национальные меньшинства и их права. Еще одна особенность – сохранение особенностей национальной культуры. Таким образом, культурно-национальная автономия это реализация право меньшинств на объединение. Реализация прав на создание органов, через которые представляются интересы национальных меньшинств на государственном уровне. Создаются эти органы при государственных органах.

Федерация.

В количественном плане – их 25. Причем если унитарных государств достаточно много, то федеративная форма более прогрессивна. Больше всего федераций в Европе.

Понятие федераций. Это сложное союзное государство, в котором союзная власть распределена на всю территорию, а субъекты федерации участвуют в формировании союзной власти в пределах, установленных федеральной конституцией.

Признаки. 1)Политико-правовая самостоятельность субъектов. (степень это самостоятельности зашкаливает, но только в Конституции Швейцарии есть термин суверен.) Как правило у субъектов нет права сецессии, т.к федерация создается на длительный срок.

2)Территория федерации – совокупность территорий ее субъектов. Но есть так называемые общефедеральные территории, управляемые из центра. Однако есть ничейные территории по признаку субъекта, поскольку это территорией управляет федеральная власть.

3)Субъекты федерации вправе иметь свои конституции и свое законодательство на основе верховенства федеральной конституции и федеральных законов.

4)Разграничение компетенций. Между федерацией и субъектами на основе равноправия субъектов федерации. Именно через этот признак проявляется юридическая природа федерации.

5)Единое, но не единственное гражданство.

6)Двухпалатная структура парламента.

Федерализм – совокупность идей о федерации.

Второй подход к федерализму – динамический – процесс, урегулированный отношения между центром и его частями.

Смысл федерализма – в общих чертах это назначение. Этот подход реализован в трех вариантов: обеспечить самостоятельность частей государства. Второе – децентрализация власти. Третий – эффективное распределение власти по всей территории.

Конкретность федерализма: 1)Он конкретен применительно к государству. 2)ОН конкретен применительно ко времени.

Факторы, влияющие на федерализм. Государство, выбирая такую форму, ориентируется на политическую и экономическую целесообразность. Также выбор федерации относительно решает национальный вопрос.

Виды или классификации федерации.

Современная классификация. Для этой классификации критерий – принцип равноправия субъектов федерации. 1)Симметричная. 2)Ассиметричная( с элементами асимметрии) территории, которые не имеют статуса субъекта федерации. Третий элемент ассиметрии – разностатусность субъектов.

Вторая классификация – по способу создания. 1)Договорная. 2)Конституционная

Третья классификация – по способу взаимоотношений. 1)На основе союза. 2)НА основе автономии.

Четвертая классификации по национальному принципу. 2 разновидности1)Территориальная федерация2)Национальная.

Пятая классификация – по способу распределения и осуществления властных полномочий. 1)Централизованные – Индия и Китай. 2)Относительно децентрализованные( ОАЭ)

Суверенитет. Классическая теория разделения суверенитета. Суть – при создании федерации суверенитет делится на суверенитет федерации суверенитет субъекта. То есть существует обще право и общие интересы.

Сепаратистская теория – суверенитет только у субъектов, а союзная власть не обладает суверенитетом. В этой теории субъект, тем не менее, не имеет право на выход из федерации. Унитарная( централистская теория). Елинек был родоначальником этой теории. Суверенна только центральная власть, а субъекты по своему статусу близки к автономии.

Теория кооперативного федерализма. Теория участия. Суть – субъекты участвуют в образовании суверенитета целого государства. Но власть субъектов не суверенна. Ъ

Пятая теория – дуалистическая теория. Федеральная власть и власть субъектов находится в равновесии. Обе власти не обладают полнотой суверенитета, но участвуют в образовании общего суверенитета.

Теория потенционального суверенитета. Суть – государства, входящие в федерацию, добровольно расстаются со своим суверенитетом, но оставляют свой суверенитет в потенциале в случае выхода из федерации.

Проблемы разграничения компетенции в федеративном государстве. Компетенция это проявление суверенитета. Компетенция: 1)Предметы ведения.2)полномочия.

Юридическая природа федерации проявляется в взаимоотношениях федерации и субъектов.

Модели разграничения компетенции: 1)Двучленная модель. Исключительная компетенция федерации –все остальное у субъектов. По остаточному принципу.

Исключительное ведение федерации. Пример – Канадский федерализм. Есть четкое разграничение между компетенциями субъектов и федерации. Но можно расширять ведения федерации. Ведения субъектов – нельзя.

Третья модель – совместное ведение – остаточная компетенция субъектов. Совпадает сфера – законодательство, а полномочия не совпадают.

Если федерация не принимает федеральный закон, то субъект может ее опередить. А затем привести свой закон в соответствие с федеральным законом.

5 модель – делегирование полномочий. Как субъекты, так и федерация может делегировать свои полномочия.

Кто разрешает споры о компетенции между субъектами и федерацией – Конституционный суд.

Пример оснований вмешательства федераций в компетенцию субъектов. Бразильская конституция: 1)поддержка государственной целостности. 2)Для предотвращения иностранного вмешательства. 3)Невыполнение федеральных законов. 4) неуплата финансовой задолжности федерации.

Избирательное право.

Избирательное право в объективном смысле – совокупность конституционно-правовых норм, определяющих порядок выборов. В субъективном смысле- основное конституционное политическое право граждан.

Мажоритарная( квалифицированного, и пропорциональная( система свободных списков и система связанных списков).