I.

Понятие иерархии источников кп г. Кельзен Общее учение о праве и государстве

XI. Иерархия норм

A. Вышестоящая и нижестоящая нормы

Анализ права, демонстрирующий динамический характер этой нормативной системы и функцию основной нормы, также раскрывает [124] и ещё одну особенность права: право регулирует своё собственное создание постольку, поскольку одна норма права закрепляет порядок принятия другой нормы, а также в определённой степени и содержание нормы. Поскольку юридичсеская сила нормы права основана на том, что её принятие определено иной нормой права, постольку и последняя является основанием действия первой. Отношение между нормой, регулирующей принятие другой нормы и этой другой нормой можно представить в виде риторической фигуры — отношения господства и подчинения. Норма, определяющая принятие другой нормы является нормой вышестоящей [в нормативной иерархии], а норма, принятая в таком порядке является нормой нижестоящей [в нормативной иерархии]. Правопорядок, особенно же правопорядок, персонификацией которого является государство, не является системой норм, находящихся друг по отношению к другу в порядке координации, норм, расположенных, так сказать, рядом, на одном уровне, но является иерархией, состоящей из нескольких уровней норм. Согласованность данных норм основана на том факте, что принятие данной нижестоящей нормы обусловлено другой нормой — вышестоящей, принятие которой, в свою очередь, обусловленно иной нормой, находящейся ещё выше в нормативной иерархии, а всё это восхождение остановится на вершине, основной норме, котрая является главным основанием действительности всего правопорядка, основанием его единства.

[…]

B. Отдельные уровни правопорядка a. Конституция

Конституция … закрепляет не только статус органов и законодательный процесс, но, в определённой степени, и содержание будущих законов. Конституция может закрепить в негативной формулировке положение о том, что законы с соответствующим содержанием не должны приниматься, например, парламент не должен принимать законы ограничивающие свободу вероисповедания. Таким негативным способом конституция может определять не только содержание законодательных актов, но также и все остальные нормы правопорядка, судебные решения и акты исполнительных органов. Однако, конституция может определять содержание будущих законодательных актов используя и положительные формулировки; в конституции, например как в Конституции Соединённых Штатов Америки, можно закрепить, что «во всех случаях уголовного преследования обвиняемый имеет право на скорый и публичный суд беспристрастных присяжных того штата и округа, где было совершено преступление; причём этот округ должен быть зарание [126] установлен законом...». Данное конституционное положение определяет содержание будущих законов, касающихся уголовного процесса. Важность такого рода положений с точки зрения юридической техники будет нами рассмотрена в другой связи.

[…]

b. Общие нормы, принятые на основании конституции; законодательные акты, обычное право

Общие нормы, созданные законодательным путём или обычаем, образуют отдельный уровень, следующий за конституцией в иерархии источников права. Эти общие нормы должны применяться компетентными органами, особенно же судами, а также исполнительными органами. Правоприменительные органы должны быть учреждены согласно требованиям правопорядка, который аналогично должен определить и механизм реализации функции применения права. Т.о. общие нормы писанного и обычного права имеют двойную функцию: (1) определить статус правоприменительных органов и соблюдаемую ими процедуру и (2) определить статус судебных актов и актов органов исполнительной власти. В свою очередь, правоприменительные органы, своими актами создают индивидуальные нормы, тем самым применяя общие нормы к конкретным делам.