Belov_V_A_mtp-1

Предмет МТП - международные торговые отношения (В связи с совершением и исполнением международных торговых сделок – то есть с иностранным элементом 2, как в МЧП).

• торговые сделки – в действующем з-ве РФ нет понятия (доктринальное), особенности понятия связаны больше с из изучением и преподаванием коммерческого права. Выделить признаки (отличия от гражданской сделки) этой сделки сложно.

Дореволюционные ученые указывали на следующие особенности торговых сделок:

1)торговая сделка – это элемент множества регулярных и однотипных торговых операций

2)совокупность торговых сделок – это торговый промысел, торговое предприятие

лица3 3) торговое предприятие предполагает объединение людей (организацию

торгового предприятия) (найм персонала, штата) 4) предмет торговой сделки – движимые

признаками (товары5)

Когда эти отношения стали регулироваться международными источниками? С момента возникновения международных торговых отношений. Изначально торговля складывалась между населением разных местностей. С древнейших времен – обычноправовое регулирование.

В более поздние эпохи (например, в РЧП) – специальных торговых норм не было. Однако в РЧП было ius gentium (право чужестранцев, в том числе торговцев). Есть одна книга по ius gentium - Н.П. Боголепов. Это было обычное торговое право (типа МТП).

Английское КЛ – изначально – купеческое право.

Зачем и когда в понятие обычая привнесли элемент гос. санкционирования? Это произошло еще до революции. Обычай нужно как-то привязать к праву. Хотя, например, в ГК – санкционирование в общей форме. За обычаем не стоит государство, обычай зарождается сам, применяется независимо от государства, применяется независимо от наличия (отсутствия) санкций.

Закономерности развития обычного права 1) Источником происхождения торгового обычая – это торговая практика,

организация торгового оборота. Обычай создается самими частными лицами, то есть это источник саморегулирования.

2 Основной случай – либо товар перемещается через таможенную границу, либо 1 из к/агентов - иностранный

3 Его целесообразно изучать с использованием системного подхода, это система. Торговец смотрит на весь торговый промысел, не на конкретную сделку

4 Недвижимые вещи тоже могут показаться однородными, их тоже можно продавать по несколько перепродавцам и т.п. Но все-таки каждая недвижимая вещь – индивидуально-определенная.

5 Различия между «товар» и «товары» - в главе ГК о К-П – товар, а в главе о поставке – товары. Указание на товары – свидетельствует о том, что это родовые вещи.

унификация областей ЧП. Цели: изучение, толкование и развитие международного права – публичного и частного. Ассоциация стала принимать своды унифицированных норм, в т.ч. по МТП (Бременские принципы 1876 по векселям, Антверпенские правила по общей авариям 1877 г., Гамб. фрахтовый кодекс, Варшавские правила CIF7…)

Ассоциация всегда была неправительственной, неважно, что она была в Бельгии. Ассоциация разъезжала по странам и проводила Конгрессы. Принятые документы были впоследствии заменены на новые, некоторые остались на уровне рекомендаций.

• Стали появляться другие организации – например, МТП (ICC) – создание – 1919 год. Цель: облегчение межд. коммерческих сношений,… поощрение прогресса, содействие добрососедских отношений между странами…. Один из способов – создание Сводов униф. правил (называются по-разному, но все они «Публикации…», первая – по экспортным кредитам).

Самая известная – Материал обычного права по выяснению значения терминов CIF и FOB, он и стал первым сводом «ИНКОТЕРМС» - но это не термины, а условия. Первая редакция – 1936 г. Сейчас – 10-я редакция.

• Следующая организация – УНИДРУА (Международный институт частного права) – 1926 г. создана, первоначально при Лиге Наций, с 1940 г. –

самостоятельная организация. Институт неправительственный, хотя и в Риме, но это неважно. Не образовательное учреждение.

Сначала целью было разработка проектов Конвенций – например, о лизинге и о факторинге (наиболее известные). Но в последние десятилетия – разработка актов межд. унификации – Принципы УНИДРУА (PICC) – 2002, 2004, 2010 годы (редакции).

Что толкает к разработке – причины:

1)Их природа – они не взяты из ниоткуда – их источники (а) торговая практика, (б) судебная практика негосударственных (третейских) судов, и ((в)) общие начала

ипринципы права – «чистый разум».

2)Нет смысла заново придумывать с нуля все условия договора – можно

использовать свод правил.

3) Государства стали присматриваться к таким сводам – и государства стали ориентироваться на эти своды в своих внутренних актах. Даже грядущие поправки в ГК по обязательствам заимствованы в многом из актов унификаций. И судьи стали их применять – см.: Принципы УНИДРУА – суд может применить их для толкования норм национального права, даже если стороны не сослались на них. Так происходит в действительности. У нас такой тенденции практически нет (в СОЮ точно нет), а в АС может быть и применят8.

7 Как бы первый вариант ИНКОТЕРМС

8 Был случай, когда применяли правила МТП по аккредитивам без ссылки на них

Еще организация – ЮНСИТРАЛ (Комиссия ООН по праву международной торговли)

– в этом смысле ЮНСИТРАЛ не совсем частное лицо. Но на самом деле включение в ООН не особо влияет. ООН появилась в 1966 году по инициативе Венгрии.

Тенденции:

1)Сила и роль государства укрепляются (с одной стороны)

2)В области источников права (с другой стороны) – появляются источники, слабо связанные с государством

Не происходит ли такой процесс внутри страны? Происходят определенные процессы трансформации права – см. С.Л. Зивс – «Развитие формы права в современных империалистических государствах», М.: 1960. Традиционные формы права становятся для нового права стеснительны, право пытается их преодолеть.

ТЕМА: Международный торговый обычай (МТО)

Разработка проблематики обычаев у нас велась постольку поскольку. Работ почти нет (Зыкин – «Обычай и обыкновение в международной торговле»). До революции была книга А. Невзорова – «Биржевое право» (4 том – свод биржевых обычаев). Еще книга – «Коммерческая энциклопедия» (Ротшильд) (6 том). В целом, специально обычаями у нас не занимались.

Есть определение МТО – 2 школы:

•Рамзайцев

•Лунц

Есть книга – МТП ВТО.

Лекция 3-4 (11.02.2015)

ТЕМА: Понятие обычая / торгового обычая

Понятие торгового обычая Торговый обычай (Рамзайцев) – сложившееся в торговом обороте единообразное

правило, заключающее в себе совершенно определенное положение по известному вопросу.

Признаки т/о:

1)определенность (ясность) содержания – он всегда ясен, не нуждается в толковании

2)это единственное правило по соответствующему вопросу – в этом отличие от деловых обыкновений

3)общепризнанный характер – правило постоянно применяется, подтверждает

свое существование в процессе постоянного единообразного применения Если посмотреть более поздние работы (Зыкин, 1983) – предпринимается попытка

оспорить признак совершенной ясности (только что была принята Венская Конвенция МКПТ 1980, если посмотреть в п.2 ст.9 говорилось, что обычай – широко известное и постоянно соблюдаемое правило, других признаков не было).

Белов: понятно, что признак совершенной ясности не попал в Конвенцию – он доктринальный, он не создан для нормативного акта.

Итак, определение т/о из Конвенции перешло в многие другие акты – в п.1 ст.5 ГК, например. Сначала это был обычай д/о, с 1 июня 2013 года – просто «обычай»,

практически ничего не изменилось, ушло указание на предпринимательскую деятельность.

Ст.1.9 Принципов УНИДРУА – норма д/б широко известна и постоянно соблюдаться, кроме случаев, когда применение обычая было бы неразумным.

Ст.1.105 ПЕДП, ст.2.1.104 (?), ст.1.104 принципов СЕНТРАЛ - схожие дефиниции.

Обычай отступает на последнее место в системе нормативных актов, применяется к вопросам, не урегулированным законом или договором.

Наши работы по классическому обычному праву – это квинтэссенция зарубежной литературы. Почти вся литература по обычному праву есть на английском языке, т.е. англичане – родоначальники учения об обычном праве. Они выделяют до 10 признаков обычая. Например,

• Джон Браун, 1875 – признаки обычая: 1) исп. с незапамятных времен, 2) исп. непрерывно, 3) применение обычая д/б спокойным, не вызывать возражений, 4) обычай д/б разумным, 5) обычай д/б ясным, определенным, 6) обычай носит обязательный характер, 7) обычай – это единственное (единообразное) правило по соответствующему вопросу, 8) обычай, противоречащий Коммон Ло, подлежит ограничительному толкованию, 9) обычай не должен противоречить Акту Парламента.

интернациональна. Белов: это не совсем верно, есть и т/о немеждународного характера (во внутренней торговле).

Как только мы начинаем называть обычай международным, сталкиваемся с вопросом, впервые с ним столкнулись английские юристы, потом он перешел к нам. Уильям Блэкстон - систематизировал английское право и столкнулся с вопросом: с одной стороны межд. т/о – не совсем обычай, поскольку обычай – это что-то локальное. Поэтому это правильнее поместить в Коммон Ло, но туда тоже поместить не получилось, потому что КЛ преследует общие интересы (Короны), а обычаи – преследуют интересы купцов. Так что Блэкстон не определился.

Последующие авторы обратили внимание на этот вопрос и сформулировали позицию. Блэкстон ошибся: т/о тоже преследуют интересы Короны (общие интересы) (по крайней мере те обычаи, что отразились в решениях английских судов) (Дж. Браун и Дж. Дж. Лоусон).

Отсюда и взгляд о том, что обычай д/б санкционирован государством (для англичан – это применение обычая в судах). Лорд Мансфилд – обратил внимание на межд. т/о, в решениях, которые он подписывал, встречается много торговых обычаях.

Как это отразилось в нашем праве, ведь у нас не было КЛ? Вместе с тем, в РИ выделялось общеимперское и местное право. Понимание обычая ассоциировалось с определенной местностью. В ГК и сейчас встречается понятие «местный обычай» - это

тавтология. Русские этнографы, между тем, никогда не находили никаких общеимперских обычаев, только местные. Поэтому вопрос: международный т/о – обычай ли это? Может это особая группа норм?

Объяснение – перед нами не 1 большое правило, а множество локальных правил, одинаковых по содержанию. С этой точки зрения, посмотрим на 2 определения МТО: обычаи, действующие в различных странах, содержательно совпадающие или сходные (лоскутное одеяло) (Рамзайцев). Лунц – типа один обычай на весь мир («цельнотканная концепция»).

На практике – разные вещи – доказать действие правила на местности и на территории всего мира.

В поддержание «цельнотканной» концепции работают акты международной частноправовой унификации.

Применение межд. т/о Применение обычаев явление нечастое. В наших судах понятно почему – российские

юристы воспитаны на приоритетном изучении норм позитивного права. Исключения обычно встречаются в МКАС. но даже судьи, желающие применить обычай, сталкиваются с трудностью поиска обычно-правовых норм. Технология установления обычаев нигде не закреплена. Предложения: собрать специалистов в соответствующей области и допросить их как специалистов. Ученые, к сожалению, тоже занимаются исследованием нормативных актов, обычаями никто толком не занимается.

С идентичными затруднениями сталкиваются и иностранные суды. Дэлвин, Зыкин: причины сложности использования обычаев: 1) пристрастие к поиску решения в нормативке, 2) сложность и неразработанность технологий доказывания т/о.

Что делали в 18-19 вв.? Им было проще, т.к. не было нормативки, а специалистов было не очень много, можно было и пригласить, их показания обычно сходились.

Можно обратиться к актам межд. ЧП-унификации, хотя и не все их можно назвать международными торговыми обычаями. Следует при исследовании их норм, учитывать комментарии создателей. Часть норм взята из торговой практики, а что-то – из судебной практики, что-то – из толкования нормы закона.

Хотя есть нормы, собранные в рамках торговой практики. Но официального признания каких-то актов в качестве торговых обычаев (кроме Инкотермс – признан ТПП и Унифицированные правила и обычаи для документарных аккредитивов – МТП).

Есть 3 большие сферы межд. торгового оборота, которые можно считать сферой господства обычного права:

1)Международное морское право

2)Международная КП товаров (хотя во многом урегулирована в традиционных

источниках)

3) Международные расчеты (банковские обычаи, «правила, применяемые в банковской практике»)

Международная купля-продажа Некоторые из этих обычаев получили закрепление в актах межд. ЧП-унификации.

Итак, обычаи:

1) Свобода формы внешнеторговой сделки

У нас недавно отменили требование простой письменной формы под страхом недействительности (сверхимперативная норма). Международная торговля считает, что МКПТ может совершаться в любой форме, в т.ч. и устной, или конклюдентными действиями (в т.ч. – оферта) (у нас – такими действиями может только совершаться акцепт). Если взять рамки ЕС, то понятия таможенного контроля нет, и можно заключать сделки в любой форме. Если есть таможенный и валютный контроль, то устная форма недопустима.

2) Документы, принятые в практике соответствующего организатора торгов Есть ряд договоров, заключенных с помощью организаторов торгов. Таки договоры

считаются заключенными в надлежащей форме, если закреплены в документах (бумагах), принятых в практике соответствующего организатора торгов. Часто они не похожи на документы (распечатка из автоматизированной информационной системы). В принципе, это и не документ, но если можно установить, что в этом заключается, то это нормальная форма, даже если для понимания нужен специалист.

3) Сделки с участием посредника Обязательно совершаются в простой письменной форме (в классической либо в

форме, принятой у соответствующего организатора торгов). Потому что посредник преследует интересы двух разных лиц (клиент-третье лицо). Сделки, заключенные посредником, подлежат заключению в письменном виде.

Обычай и ДКП Есть понятие «обычные условия» договора – их можно почерпнуть из обычного

права. Обычные условия ДКП:

Если количество поставленного товара несущественно отличается от заявленного (например, отклонения в меньшую сторону объясняются естественной

партию (например, трубы для газопровода – принципиально, какой длины обрезки трубы будут поставлены). Каждый составляющий элемент партии может быть описан индивидуально. Поставка с кромки, или с колес. В бремя продавца входит доставка товара в место монтажа (в место, определенное географическими координатами).

Страхование товара. Если не договорились об ином, продавец обязан застраховать товар на все время его перевозки. Расходы по страхованию продавец несет за свой счет, но застраховать его можно по-разному (на полную стоимость или не на полную) – от всех рисков, обычно сопутствующих перевозке товара на полную стоимость, а если – на условиях CIF – то на полную стоимость + 10%. При перевозке на море – нельзя страховать от кораблекрушения.

Приемка товара – вряд ли это исполнение обязательства. Организует приемку покупатель. Большинство товаров таковы, что их приемка предполагает задействование доп. сил, средств, площадей и проч. – то есть наемных людей и предметов. Все расходы на приемку, разгрузку, экспертизу и проч. лежат на покупателе.

Вопрос об отгрузке товара – это связано с отношениями «продавецперевозчик», но в итоге все определяется договором с покупателем. Ряд терминов в Инкотермс не описываются, обычно это о сроках:

-отгрузить товар немедленно по открытии навигации (не позднее чем через 3 недели, а для Балтийского моря – через 2 недели);

-произвести немедленную отгрузку товара (21 день после определенного момента)

-произвести ближайшую отгрузку товара (так быстро, как только возможно – максимум 15 дней)

Если речь о систематической отправке партий товаров, можно указать на конкретное число каждого месяца (но для морских и внутренних водных перевозок предусмотреть срок отправки день в день почти невозможно).

Сроки отгрузка и товара морским транспортом определяются промежутком времени (в начале месяца (1-10 числа), в середине (11-20), в конце месяца (с 21-до конца), в 1 половине – 1-15 числа / 2 половине (с 16 до конца), около __ даты – не ранее 5 дней до, не позднее 5 дней после).

Покупателю интересно получить уведомление не только о прибытии, но и об отправке товара. Обязан ли продавец уведомить покупателя об отправке? Обычай: такое уведомление – предмет любезности продавца, кроме случая, если продавец отправил товар на судне, зафрахтованном покупателем. Если же продавец сам организует перевозку, может и не уведомлять.

Последствия нарушения обязательств во внешней торговле. Общее последствие по ГК – возмещение убытков – а) конкретные убытки (расходы, которые пришлось понести из-за нарушения обязательства). Доказать убытки в определенном размере сложно. В международной практике – надо доказать факт возникновения убытков, а размер можно посчитать. Те убытки, которые обычно