17. Коммерческое агентирование: понятие, правовое регулирование

Агентский договор

• одна сторона (агент) обязуется за вознаграж­дение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от своего имени и за счет принципала, приобретает права и становится обязанным агент, хотя бы принципал и был назван в сделке или вступил с третьим лицом в непосредственные отношения по исполнению сделки. По сделке, совершенной агентом с третьим лицом от имени и за счет прин­ципала, права и обязанности возникают непосредственно у принципала.

Предмет:

• посредник совершает в чужих интересах одновременно как сделки, так и другие юридические, а также фактические действия (действия, не создающие правоотношений принципала с третьими лицами). Цель - расширение возможностей деятельности лиц, оказывающих посреднические услуги по продвижению товаров.

• Конструкция агентского договора может быть использована и в тех случаях, когда различные юридические действия (не только сделки) агент совершает от собственного имени.

• исключительно фактические действия, «которые, однако, должны носить вспомогательный, обслуживающий характер по отношению к его юридическим действиям».

Общее для всех этих договоров: направлены на регулирование отношений, в которых одно лицо действует по поручению, за счет и в интересах другого, не преследуя самостоятель­ной коммерческой цели, за исключением получения прибыли в виде воз­награждения.

Разница: по предмету регулирования (который опреде­ляет сущность любого договора).

Суждения об агентировании как о гибриде договоров поручения и комиссии.

Характеристика всех 3-х договоров.

Срок.

• определенный, указанный в договоре срок / без указания срока.

В отличие от поручения и комиссии, агентский договор изна­чально рассчитан на отношения сторон, которые предполагают длящийся характер.

Отступление посредника от указаний клиента - корректировка его условий (цены, количества, качества товара, сроков отгрузки, гарантий платежа и др.).

• Общее - для 3 договоров: возмож­ность посредника (поверенного, комиссионера и агента) отступать от ука­заний стороны, в интересах которой совершается сделка (доверителя, комитента и принципала), если это отвечает интересам представляемой стороны.

Различие:

• Указанное право коммерче­ского представителя должно быть непосредственно предусмотрено в договоре поручения и коммерческий представитель обязан в разумный срок уведомить доверителя о допущенных отступлениях, если иное не предус­мотрено договором.

• Комиссионер - вправе отступить от ука­заний комитента независимо от того, предусматривалась ли такая воз­можность в договоре комиссии. Условия: по обстоятельствам дела необходимо в интересах комитента, и комиссионер не мог пред­варительно запросить комитента либо не получил в разумный срок ответ на свой запрос + потом обязан уведомить.

Если совершил сделку на условиях более выгодных, чем те, которые были указаны комитентом, дополнительная выгода делится между комитентом и комиссионером поровну, если иное не предусмотрено согла­шением сторон.

• Агент – нет специальной нормы о возможности отступления агента от указаний принципала.

НО: ст. 1011 ГК РФ - возможность отступления от указаний принципала должна быть предусмотрена в агентском договоре, если агент действует от имени принципала и речь идет о совершении каких-либо юридических действий.

Если действует от собственного имени при совершении сделок - применяются правила, относящиеся к договору комиссии.

При совершении фактических действий в интересах принципала допустимость отступления от его указаний должна быть предусмотрена либо в самом агентском договоре, либо дополнительно согласована между сторонами.

Вознаграждение посредника.

• Право на воз­награждение за предоставленные услуги предусмотрено в законе для всех рассматриваемых договоров.

Разница:

• В договоре поручения эта норма носит диспозитивный харак­тер, возмездный характер взаимоотношений презюмируется, коммер­ческий представитель не вправе требовать уплаты ему вознаграждения только в том случае, если это прямо оговорено в договоре.

• Агентский и комиссия - императивный характер. При отсутствии в возмездном договоре условия о размере вознаграж­дения оно определяется по правилам ст. 424 ГК РФ (в размере, в котором оно обычно уплачивается в сравнимых обстоятельствах за аналогичные услуги).

Определение размера вознаграждения возможно любыми способами (в % отношении от суммы реализованных товаров или размещенных заказов на их поставку; в виде разницы между закупочной ценой и ценой реализации товаров, может быть твердая цена (включая размер вознаграждения и предполагаемые издержки) либо только сумма вознаграждения).

+ могут быть «бонусы» за достижение определенного результата (в случае продажи (приобретения) товара по более выгодной цене дополнительно полученная выручка распределя­ется между доверителем и поверенным поровну или в иной пропорции).

Право посредника на возмещение понесенных расходов.

• Такая обязанность установлена по дого­вору поручения В ГК.

• Комиссия и агентский (по модели комиссии) - вытекает непосредственно из определения соответствующих договоров (комиссионер и агент дей­ствуют за счет комитента и принципала).

Право посредника на удержание вещей клиента.

• Общее правило для 3-х договоров: право поверенного, действующего в качестве коммерческого представителя, комиссионера и агента, в соответствии со ст. 359 ГК РФ удерживать находящиеся у него вещи, которые подлежат передаче соответственно доверителю, комитенту, принципалу либо лицу, указанному комитентом или принципалом в обеспечение своих требований по договору.

Перепоручение исполнения.

• Общее для 3-х: допускается передача полномочий другому лицу.

По договору поручения - на основе общих правил о передоверии (нотариальное оформле­ние)

По договору комиссии и агентскому договору - передача полномочий происходит путем заключения соответственно договоров субкомиссии и субагентского договора.

Общие для 3-х условия:

• если передача полномочий другому лицу не запрещена основным дого­вором

• ответственным перед доверителем, комитентом и принципалом во всех случаях остается соответственно коммерческий представитель, комиссионер и агент. Но: при передоверии полномочий по договору поручения поверенный не отвечает за выбор заместителя только в том слу­чае, если последний поименован непосредственно в договоре поручения.

Прекращение и досрочное расторжение.

• ко всем рассматриваемым договорам предусматриваются специальные правила об их прекращении или досрочном расторжении.

Поручение.

• Доверитель вправе отменить поручение, а поверенный отказаться от него во всякое время. Соглашение об отказе от этого права ничтожно.

Сторона, отказывающаяся от договора поручения должна уведомить другую сторону о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если договором не предусмотрен более длительный срок.

Комиссия.

• Отказ комитента - в любое время отказаться от исполнения договора.

• Отказ комиссионера - допускается лишь в случаях, предусмотренных договором, либо если дого­вор заключен без указания срока его действия.

Комис­сионер:

• должен уведомить комитента о прекращении договора не позднее чем за 30 дней, если более продолжительный срок уведомления не пред­усмотрен договором

• обязан принять меры, необходимые для обеспече­ния сохранности имущества комитента.

• сохраняет право на комисси­онное вознаграждение за сделки, совершенные им до прекращения дого­вора, а также на возмещение понесенных до этого момента расходов (диспозитивный характер этой нормы).

Комитент

• должен распорядиться своим находящимся в ведении комиссионера имуществом в течение 15 дней со дня получения уведомления об отказе комиссионера исполнить поручение, если договором комиссии не установлен иной срок. Если не выполнит - комиссионер вправе сдать имуще­ство на хранение за счет комитента либо продать его по возможно более выгодной для комитента цене.

Агентский договор:

• право любой из сторон договора агентирования на односторонний отказ от его исполнения, если срок действия договора не определен.

• агентский договор нередко заклю­чается на определенный срок с условием о возможности одностороннего его расторжения.

Оформление отношений сторон.

• Поручение: необходимо два документа: договор и доверенность.

• Комиссия и агентирование: достаточно наличия договора между комиссионером и комитентом / агентом и принципалом.

Ограничительные (исключительные) условия.

Договор комиссии может быть заключен:

• с указанием или без указания территории его исполнения;

• с обязательством комитента не предоставлять третьим лицам право совершать в его интересах и за его счет сделки, совершение которых поручено комиссионеру, или без такого обязательства;

• с условиями или без условий относительно ассортимента товаров, являющихся предметом комиссии.

Агентский - могут вклю­чаться условия:

• об ограничении действий как агента, так и принципала определенной территорией. Запрет агенту заключать однородные по предмету агентские договоры с другими прин­ципалами (а принципалу — с другими агентами), цель - контроль той или иной сферы соответствующего рынка (с соблю­дением требований антимонопольного законодательства).

• недопустимы соглашения сторон, предусматривающие ограничения по сбыту продукции. Не может ограничиваться круг 3-х лиц — контрагентов по сделкам, заключаемым агентом, иначе определенная категория лиц будет заранее исключена из числа потреби­телей (покупателей, заказчиков) товаров, реализуемых через агента.