ЛЕКЦИИ ПУГИНСКОГО-1

404,ЛК 2017

-создание богатства и его распределение

—> указанные функции выполняются договором в процессе регулирования хоз

связей

В науке пока отсутствует понимание сущности договора и т.д. Для решения данной проблемы надо ответить на вопрос: как соотносятся в содержании договора условия, устанавливаемые НПА, и условия, создаваемые волевым усмотрением сторон?

Цивилистика не ответила.

1.Инициативные - вырабатываемые сторонами по их усмотрению.

2.Предписываемые - включатся в договор из законов и других НПА.

Соотношение этих условий. Предписываемые условия составляет примерно 20%, а остальные 80% вырабатываются по усмотрению сторон. Пуги полагает, что в настоящее время инициативные условия составляют уже 90% условий. Томсинов: «предписываемые условия - нормативный скелетик договора». -> Пуга делает вывод, что наша наука занимается склелетоведением . И нас не учат работе по составлению договора.

— > Цивилистика совершенно не занимается способами выработки сторонами условий договоров. Об этом нигде не пишут. Излагаются лишь правовые номы, частично образующие содержание договора.

Договор должен носить ненормативный характер!

Коммерческие договоры, основные классификации

Коммерческие договоры играют общую роль, являясь правовыми средствами доведения товаров от изготовителей до посреднических организаций и конечных покупателей.

Предмет коммерческого договора - только возмездная передача товара и оказание связанных с этим услуг.

Цель коммерческого договора - удовлетворение потребностей покупателя и получение дохода продавцом.

Совершение таких торговых действий (заключение коммерческих договоров) носит систематический характер, осуществляется в виде промысла.

404,ЛК 2017

-договор с провайдером о специальных услугах

-договор с рекламной фирмой на креативное (творческое) обслуживание

-договор на разработку и поддержание ВЭБ страницы

-3-4 вида специализированных товарных договоров купли-продажи

-договор с банком об электронных платежах

-договор страхования счета от взлома и др

Так, без регламентации этих отношений электронная торговля не может развиваться. Коммерционалисты занимаются этой проблематикой (Кобычев, Рассолов из Плехановского торгово-экономического университета) и другие.

На товарных биржах для нормальной работы необходимо заключение как минимум 12 специальных видов договоров. Они также неизвестны ГП и требуют разработки.

09.10.2017

Тема: Организация договорных связей

Важным участком КП служит оптимизация структуры договорных связей. Правильное их поставление – один из факторов эффективности бизнеса. Надлежащий выбор структуры зачастую влияет н сбыт товара, доходность, возможность достижения коммерсантами своих целей. Она существенно влияет на ценообразование реализуемых товаров. Проблематика структуры относится к классу организационных задач. Важно знать, что именно в РФ более ста лет назад (нач 20 века) была впервые создана общая теория организации. Ее разработал Богданов. Он называл свое учение тектология – всеобщая наука об организации. Его идеи не были востребованы ни при царе, ни при большевиках. Работы его важны и сейчас, когда приходится решать общие проблемы организации.

Разработка структур договорных связей широко началась во второй пол 20 века в рамках логистических исследований. В РФ несколько публикаций периода 70-80 гг. Проблематика не понимается и игнорируется цивилистикой и правоведением в целом.

Следует различать несколько направлений (аспектов). Общий смысл – распределение и продвижение товаров по каналам сбыта. Это деятельность может осуществляться как самими производителями, так и с привлечением ими различных посреднических организаций. Канал сбыта или канал товародвижения – совокупность внутрифирменных или внешних посреднических организаций, через которые продукт доставляется на рынок. Эти организации своими действиями делают товар доступным для потребления или использования. Структура связей влияет на внутреннее построение фирмы, численность персонала, распределение обязанностей между работниками. Общая стратегия деятельности, основные управленческие решения должны сообразовываться с задачами выполнения договоров. Текущий менеджмент должен строиться в зависимости от заключенных договоров (портфель заказов). Юрист олжен знать стрктуру связей на фирме и содействовать совершенствования.

Значимый аспект в структурных проблемах: под структурой договорных связей обычно понимают взаимозависимость между договорами об основной деят и всеми вспомогательными

404,ЛК 2017

договорами, обеспечивающими их осуществление. Фактически это взаимосвязи основных и необходимых для их исполнения вспомогательных и обслуживающих договоров. Эти взаимосвязи подлежат учету юристами и менеджерами. Нр, если мебельная фабрика заключила дог на продажу 100 стульев, то для исполнения обязательства она должна заключить еще около 15-20 вспомогательных договоров, прежде всего со смежниками – на получение от них древесины, обивочных материалов, упаковки и тары и пр.

Для организации исполнения обязательств необходимо составление по каждому основному договору программы его исполнения или сетевого графика. Они строятся в виде древообразной схемы, которая позволяет совместить по количествам, срокам и др параметрам все выполняемые операции по связанным договорам. Без такой взаимосогласованности основной дог не может нормально выполняться.

Вопросы структурного конфигурирования связанных оговоров, построения программ исполнения или сет графиков почти не исследуются в правоведении. Считаются, что они находятся вне сферы права, но их не изучают менеджеры. Между тем, без такиз построений нельзя нормально вести работу, добиваться прибыли. Только четко проработанные программы позволяют правильно ставить задания для персонала фирмы, ее служб и даже отдельных сотрудников по мес, нед и дн. Пока юристы не научатся работать с договорами – прока не будет ни в стране, ни в фирме!

Для оборонной промышленности в 70 гг была разработана матричная структура выполнения поставок. В ней за основу бралось изготовление и поставка готового изделия, а затем определялись условия вспомогательных договоров на приобретение всех узлов и деталей. Такая структура была понятная для военных людей и удобна в применение. С 2000 – х восстановили ее применение. Это позволяет не нарушать контракты. Показательно, что крупные фирмы США позаимствовали эту модель и с успехом применяют ее у себя.

Имеется еще один важный аспект структуры договорных связей. В юр литре под стрктурой связей понимается порядок построения связей по реализации товара. В этом плане различают 2 вида связей:

1)Прямые связи – устанавливаются непосредственно между изготовителями и потребителями товаров

2)Связи с участием различного рода посреднических организаций –

здесь процесс продвижения товара опосредуется несколькими реализационными договорами, составляющими, так называемую, договорную цепочку.

ВСША по прямым связям реализуются ок 40% общей массы проводимых товаров, для промышленности доходят до 75%. Остальные ресурсы проходят через руки посредников. В РФ дело обстоит хуже. Это заключается в характере деят посредников.

Посреднические организации могут выполнять разные функции. В соц период их задачи сводились в основном к перераспределению и доставке получаемых ресурсов по потребителям. Также работают и посредники на западе.

Сейчас число поср организаций увеличилось. Однако это посредники другие. Большинство из них не занимается закупкой крупных партий товаров и дробной продажей. Они

404,ЛК 2017

обычно закупают партию товаров и перепродают ее в другом месте. Иначе они и не могут. Примерно 90% посредников не имеют складских помещений, не имеют необходимого для этого персонала и не хотят его иметь.

Последние годы договорные цепочки насчитывают от 5 до 15 и более звеньев. Нр, в Варкуте на нескольких угольных шахт имеется около 150 посредников, их возглавляют бандиты или родственники владельцев шахт. Реализация осуществляется лишь через них. В ТЛТ Автоваз закупает комплектующие узлы и детали только через посредников. Это просчеты законодательного регулирования договорных связей.

Перед каждым изготовителем и потребителем вопрос: оформлять прямой договор или соглашаться на посредников. Решение об этом должно приниматься с учетом конкретных обстоятельств: для предприятия изготовителя более выгодно продажа товара оптовому посреднику, а не напрямую потребителю. Включение посредника снимает с изготовителя заботу о реализации товара. Целый комплекс трудоемких и сложных операций перелагается на оптовиков.

Нередко оптовые организации создают непосредственно на предприятиях свои службы, принимающие товар и занимающиеся подборкой партий и их продажей покупателю. Оптовый посредник оплачивает сразу стоимость всего переданного товара  это быстрее и надежнее, чем собирать бабло со многих получателей.

Таким образом, изготовитель имеет ряд выгод, но все они сводятся к тому, что цена оптовой продажи всегда ниже той, которую уплачивает конечный получатель. В СМИ есть данные, что размер посреднических наценок составляет ок 25%. Это значительно выше средних наценок на Западе. В Швеции 8%. Нр, Эльдора долго осуществлял покупку через группы дочерних организаций. Это позволяло увеличивать цены до 15-кратных.

В ситуации монополизма изготовителей и крупных оптовиков возможности выбора структуры связей для потребителя существенно ограничено. Приходиться брать у того, кто предлагает и за сколько. По этим причинам и низкого уровня дог дисциплины и массовых нарушений поставок потребителя вынуждены идет на создание у себя запасов ресурсов или на самостоятельное изготовление комплектующих частей. Это гибельная тенденция.

Низкая кооперация и стремление производителей к самообеспечению – болезнь социал экономики. Сейчас тоже не преодолели. Нр, на Западе фермеры-животноводы закупают корм, им все привозят в срок. В РФ каждое такое хозяйство вынуждено само обеспечивать себя. Это удорожает производство и снижает качество кормов и продукции. Это фиаско! Обусловлено отсутствием договорной дисциплины. Юр наука не решает проблем. Грибанов написал лишь 2- 3 страницы о договорной дисциплине.

Решение о структуре связи должно приниматься с учетом ряда факторов, исходя из тех преимуществ, которые дает 1 и 2 структуры через посредника. Заключение покупателем договора с оптовым посредником предполагает 2 варика-способа отгрузки товара:

1. Транзитная отгрузка – товар по указанию посредника направляется изготовителем, минуя посредника, сразу в адрес получателя. Она не дает покупателю никаких выгод. Более того, приходится платить наценку посреднику, хотя товар грузится в адрес покупателя самим

404,ЛК 2017

изготовителем, а посредник не производит его. Это позволяет посредникам взымать наценки и грабить общество. НК не предусматривает дифференцированных ставок налога для организаций, работающих с реальным товаров или просто снимающих сливки в виде наценок от транзитных операций. Пуги считает, им бы увеличить налог.

2.Складская отгрузка – товар отгружается изготовителем сначала на склад посредника, а потом переотправляется и покупателю.

Потребителю следует проверять: какие преимущества дает ему участие оптового посредника. Преимущества может состоять в том, что у потребителя отпадает необходимость создавать запасы соответствующего ресурса. По мере потребности можно получить нужное количество ресурсов со склада оптовика, важно лишь точно знать, способен ли оптовик поддерживать постоянный запас для удовлетворения запросов потребителей. Если таких гарантий нет, то запас придется создавать самому покупателю, приобретая ресурсы впрок у изготовителя.

Для потребителя представляет интерес доп. услуги:

4)Оптовый посредник накапливает у себя разное наименование товара и делает подборку разно ассортиментных изделий и отправляет покупателю.

5)Вторая услуга – изготовление комплектов. Сами производителя не могут оказывать такие услуги.

6)Осуществляется предпроизводственная подготовка материалов, раскрой (кроят металлическую плиту) по необходимым размерам согласно заказам покупателей.

Важной функцией является - поддержание выпуска изделий, снятых с производства. В советское время изготовитель в таком случае был обязан 10 лет производить части оборудования и хранить их.

 Главное для покупателя – характер и объем, которые ему может предложить посредник, работающий с товаром.

 Участие посредников – проблема всего ком. оборота.

В 1995 г. в РФ было около 30.0000 оптовых организаций. Сейчас большинство не работают, а лишь собирают наценки. Проблема требует законодательных решений: нужно предоставить покупателям и иным клиентам право односторонне разрывать не рациональные связи и через суд требовать понуждения изготовителей к заключению прямого договора на поставку соответствующего количества товара. Также и по другим видам договоров. Это расширит свободу договора, позволит защитить интересы всего общества, направить в правильное русло развитие оптовой торговли. Также поможет ограничить инфляцию и рост цен.

404,ЛК 2017

Существенными особенностями характеризуется структура связей по поставкам для год и муниц нужд. ФЗ «О размещении заказов на закупку для гос нужд» №223. Законов предусмотрены конкурсы и порядок электронного аукциона. В частности, электронные торг площадки.

Порядок:

1)Правительством, а врегионах иов – заказчики. Заказчики и получают бюджетные средства.

2)Подыскивание поставщика ресурсов

3)Поставщик и заказчик, аккредитованные на эл площадки, обязаны заключить договор или возместить убытки в случае отказа.

4)После конкурного размещения заказа организация-заказчик разрабатывает Контракт и направляет его поставщику

5)Поставщик подписывает его и между сторонами возникает обязательство на поставку для гос нужд.

Заказчики сами используют получаемые ресурсы. Если для других лиц – ст. 531 ГК предусматривает выдачу заказчиком, заключившим контракт отгрузочной разнарядки поставщику с указанием наименований, адресов получателей и количество причитающегося им товара. Стоимость товара оплачивается заказчиком, который получил средства из бюджета.

Наряду ст. 529 ГК предусматривает более сложную – двухуровневую структуру связей. В заключенном контракте может быть установлено, что поставка будет производится не самому заказчику, а определяемого заказчиком покупателю. В этом случае заказчик выдает поставщику и покупателю извещение о прикреплении покупателя к поставщику. В силу заключенного контракта и полученного от заказчика извещения поставщик обязан в 30 дн срок заключить с покупателем договор на поставку для гос нужд.

Обязательства:

1)Контракт между заказчиком и поставщиком

2)Выдача заказчиком извещения о прикреплении покупателя к поставщику и заключение Договора между покупателем и поставщиком.

Врезультате возникают 2 различных обязательства, в которых совпадает лишь поставщик. Заказчик сам определяет предпочтительную структуру договорных связей. Заказчик обеспечивается контроль за реальной поставкой товара и гарантия оплаты его стоимости.

Читать:

1)Щедровитский «Избранные труды» 1995

2)Цветков «Договорная работа» 2010

3)Вахнин «Техника дог работы»

404,ЛК 2017

11.10.2017

Тема: Выработка условий реализационных договоров

Одна из центральных проблем теории договоров (далее – Д) – вопрос о соотношении правовых норм и усмотрения сторон при выработке условий договора. Причина – подчинение цивилистики позитивистской трактовке права, согласно которой право – система норм, а остальное не заслуживает внимание. Так и договорное право трактуется как совокупность норм

одоговоре. Однако Д является особым и самостоятельным правовым регулятором.

Всилу ст. 421 условия договора определяются соглашением сторон, кроме случаев, когда содержание дог пункта предусмотрено законом. Выработка условий дог и обеспечивает дог регулирование взаимосвязей сторон.

Влит-ре о договоре не прорабатывает вопросы условий. В учебнике комментарии лишь норм права. Способы и порядок разработки условий НЕ исследуются. По отношению к Д требуются методики, определяющие порядок выработки содержания Д, необходимо познание того, как в зависимости от возможностей и интересов сторон, сформулировать основные пункты Д.

Действия по выработки условий Д – техника договорной работы. Овладение техникой, умением вырабатывать содержание Д означает переход а более высокий уровень правовой квалификации. В РФ первые труды по дог техники появились 40 лет назад: Хохлов, Пугинский (теория правовых средств) и др.

На Западе также имеются методики с более высоким техн. оснащением в виде комп программ. В РФ создание таких программ блокируется общей неразработанностью дог методик. Нет условий для перехода к компьютеризации договорной работы.

Применительно к большинству Д можно выделить 2 вида условий:

1)Инициативные – вырабатываются сторонами (ст. 5.1.1 Принципов УНИДРУА использует для их обозначения термин «прямые условия»).

2)Подразумеваемые – входят из законов, иных нпа и обычаев торгового оборота. Они не включаются в текст Д, так как и так обязательных для сторон. Они становятся относящимися к Д и подлежащими к исполнению его участниками в силу самого факта заключения Д. В предприм договорах подразумеваемые условия составляют ок 10%. Хотя они не требуют включение в Д.

Целесообразно включать в Д памятку, таблицу из важнейших условий для руководства ими исполнителей Д. Для нас наиболее значимы инициативные условия. Именно в них проявляется роль Д как инструмента создания прав и обязанностей его участников для регулирования их деятельности. Закон также оказывает влияние на формирование инициативных условий. Но это влияние совсем иного рода, чем установление подразумеваемых условий.

404,ЛК 2017

Можно назвать след способы воздействия прав норм на выработку сторонами инициативных условий Д:

1.Общие дозволительные положения (нр, ст. 1 ГК) – они позволяют сторонам заключать Д, не предусмотренные Законом, включать в Д условия, о которых ничего не говорится в нормах права. Таким положения наиболее значимы, они реализуют дозволительный метод частного права.

2.Закон может предписывать сторонам вырабатывать условия, не касаясь и содержания. Нр, необходимо наличие условий о предмете и иных существенных условий.

ВД аренды недвижимости – срок. Однако содержание условий целиком определяется сторонами. Это предписываемые условия, а нормы - предписывающие.

3.Нормы, относящих решение вопроса к усмотрению сторон – «стороны могут установить…». Такие нормы ориентируют стороны, подсказывают им, какие вопросы целесообразно решить в Д. Эти нормы называются управомочивающими.

4.Диспозитивные положения – их ошибочно отожествляют с дозволительным методом, но это лишь частный метод дозволительности. Так, стороны могут выработать любую формулировку, соответствующую условиям. Но если они не сделали – действует условие, содержащееся в диспозитивной норме.

Нельзя обойти соотношение стандартных проформ и индивидуально-

вырабатываемых Д. На Западе работают в основном по стандартным проформам Д. Сейчас множество проформ, разработанных Мн Торговой палатой, промышл и торг корпорациями. Считается, что и не зачем разбираться в договорной технике. Пуги: «Это полный вздор!». Это пригодно для оформления отношений лишь того вида товара, для которого они конкретно разработаны. На Западе типовые проформы разрабатываются для реализации строго определенных видов или групп товаров. В отличии от этого фирмы в РФ по имеющемуся единому образцу Д продают и покупают самые различные товары. Пуги: если составить Д, руководствуясь текстов комментов ГК или по проформе, то всегда будет отсутствовать главное

– согласованность содержания Д с конкретными условиями деятельности, возможностями исполнителя и его интересами.

Поэтому необходимо использовать другой способ работы. Каждое включаемое условие должно строиться так, чтобы максимально учитывать возможности и интересы контрагентов, служить достижению общей цели Д. В этом состоит основной смысл техники дог работы.

Предмет реализационных договоров

В РФ требования к предмету впервые установлены ст. 455 ГК, согласно этой норме условия о предмете считается согласованным, если из него можно определить наименование и количество товара.

Предмет выражается через одновременно:

1)Наименование