43. Классификация условий торговых договоров и порядок их выработки.

По учебнику

Общие положения

• Процесс выработки условий торгового договора различается в зависимости от сектора товарного рынка (неорганизованный, организованный, сектор публичных закупок). НО есть универсальные и спец. подходы к выработке договорных условий

Условия договоров:

• Явные (прямые) – они вырабатываются сторонами и фиксируются (в тексте договора на бумажных / электронных носителях инфы)

• Подразумеваемые – они НЕ вырабатываются и НЕ фиксируются, НО считаются частью заключенного договора. По Принципам Ландо, УНИДРУА и Свода СЕНТРАЛ это те условия, которые проистекают из намерения сторон / природы и цели договора / разумности, добросовестности и честной деловой практики / практики, которую стороны установили в своих взаимоотношениях

• Воспринимаемые – они НЕ вырабатываются, НО включаются сторонами в договор

Вырабатываемые условия договора

• С помощью прямых условий договору придается юридически обязательная сила

Две группы прямых условий

• Предписываемые (обязательные) – они обязательно должны быть выработаны в силу прямых указаний в законе и подзаконных НПА (существенные условия в силу НПА). Они делятся на:

1. Условия, не предопределенные по своему содержанию (то есть нормативные установления оказывают влияние только на набор предписываемых условий, а их содержание определяют стороны)

2. Условия, предопределенные по набору + по своему содержанию

• Инициативные – они вырабатываются по желанию и инициативе сторон (сущ. условия в силу заявления одной из сторон). Это то, что дополняет скелет договора и позволяет ему выполнять эконом. и правовые функции. Их в договоре больше, чем первых

• Другая классификация, то есть и обязательные, и инициативные условия могут быть такие:

  • Индивидуальные – они согласовываются сторонами при заключении договора

  • Стандартные (общие) – они специально НЕ обсуждаются и НЕ согласовываются сторонами при заключении договора. Подробнее про них:

    • Они заранее разрабатываются одной из его будущих сторон для общего и неоднократного использования. Используются, когда заключается много однотипных сложных договоров (это облегчает их заключение, исполнение, оценку рисков).

    • Как они включаются в договор?

      • Включаются в текст единого договора

      • В договоре делается к ним отсылка (сами они содержатся в отдельном документе)

      • Обмен стандартными условиями, сформулированными каждой из сторон. Обычно они не совпадают  становятся частью договора в той мере, в какой они совпадают по существу (хотя сторона может прямо указать, что она связана опр. условием)

    • Наш ГК просто упоминает их в ст.427, НО там речь о примерных условиях, которые вырабатываются не самими контрагентами, а СРО и иными НКО участников товарного рынка в качестве образца для опр. вида договоров, и публикуются в печати; стороны ссылаются на такие условия путем включения в текст договора ссылки на них. Поэтому эти примерные условия относятся к не вырабатываемым

В случае коллизии индивидуальных и стандартных условий приоритет у первых

Не вырабатываемые условия договора

• Две группы таких условий

  • Подразумеваемые – они автоматически входят в договор в силу самого факта заключения этого договора при отсутствии соглашения сторон об ином варианте урегулирования соответствующего аспекта отношений. Примеры:

    • Условия, предусмотренные диспозитивными нормами права

    • Условия, определяемые обычаями (они применяются при отсутствии диспозитивной нормы). Например, Правила Инкотермс (они признаны обычаем)

  • Воспринимаемые – они включаются в договор при наличии соглашения сторон о таком варианте урегулирования соответствующего аспекта договорных отношений. Примеры:

    • Положения рекомендательных правовых актов (например, Кодекса добросовестных практик взаимоотношений между торговыми сетями и поставщиками потребительских товаров на территории РФ, имеющий статус делового обыкновения)

- Их можно включить в договор полностью / частично

- Стороны могут изменить их в целях их включения в договор / договориться о неприменении отдельных условий и положений

- Когда разработчики примерных условий / рекомендательных актов вносят в них изменения  эти изменения применяются к ранее заключенному договору, если это прямо предусмотрено сторонами в договоре / в последующем соглашении

Последовательность выработки условий договора

1. Уясняется перечень предписываемых условий

2. Анализ предписываемых условий (какие предопределены по содержанию, какие нет)

3. Уясняется перечень подразумеваемых условий

4. Анализ подразумеваемых условий на предмет их адекватности

5. Уясняется перечень потенциальных воспринимаемых условий

6. Анализ воспринимаемых условий на предмет их целесообразности

7. Определятся перечень инициативных условий, требующих выработки

Важно: каждой группе торговых договоров присущ свой набор всех этих условий.

Если в норме указание на «если иное» = это диспозитивная норма

Если запрет на иное – то императивная; но наличие фраз не свидетельствует о императивности нормы

Договоры, связанные с предпринимательством – если отсутствует указание на «иное», то квалификация как диспозитивные.

Способы выработки договорных условий

• индивидуальная выработка

• на основе стандартизированных условий:

а) договоры-образцы – внутренние образцы; б) внешние образцы (разрабатываемые самой компанией, которые предназначены для контрагентов – стандартные условия договора – эти стандарты предназначены для неоднократного применения с разными контрагентами = не предполагают изменения в ходе переговоров; в) примерные условия – типовые договоры (рекомендательные).

Положения примерных (типовых) договоров:

Включаются в договор при помощи = а) дублирования; б) ссылка на то что такие условия применимы к нашему договору

Рекомендательные правовые акты – не содержат императивных или диспозитивных норм права - они действуют в случае если стороны признают их в договоре

Считаются недопустимыми следующие условия торгового договора:

• Несправедливые условия – явно обременительные для контрагента и существенным образом нарушающие баланс интересов сторон

• Неясные условия – сформулированы недостаточно точно и определенно, что позволяет придавать им различный смысл и таким образом действовать во вред контрагенту

• Неожиданные условия – имеют такой характер, что другая сторона не могла бы его разумно ожидать

• Дискриминационные условия – неравные условия договоров, заключаемых с разными контрагентами

Правовые средства защиты от недопустимых условий договора:

• Ничтожность несправедливого и неожиданного условия

• Изменение судом несправедливого условия договора или о расторжении договора

• Отказ в защите права, основанном на несправедливом условии, на основании ст. 10 ГК

• Толкование неясного условия договора противоположно интересам предложившей его стороны (правило «contra proferentem»)

• Взыскание убытков

• Предписание антимонопольного органа об устранении нарушения в виде создания дискриминационных условий, применение мер административной ответственности