Лекция №3 (09.02.2017) Субъекты торгового оборота

1. Общие положения о субъектах торгового оборота

22. Понятие посреднической деятельности, соотношение понятий посреднической и торговой деятельности

23. Виды посредников

24. Организаторы торгового оборота (товарные биржи, оптовые ярмарки, выставки-продажи)

25. Участие граждан в торговом обороте

26. Способы индивидуализации участников торгового оборота

Общие положения о субъектах торгового оборота, понятие посреднической деятельности, виды посредников

Сбыту как деятельности присущи три юридически значимых аспекта:

1. Кто является субъектом? Это может быть производитель, посредник, розничная торговая организация и т.п.

27. Какой товар? Товар — основной объект торгового оборота. О каком товаре идет речь — продовольственном или непродовольственном, защищенном товарным знаком или нет?

28. Какие операции сопутствуют продвижению того или иного товара? Это могут быть транспортировка, логистика, вопросы качества, сертификации, стимулирование сбыта и т.п.

Субъектами торгового права и оборота являются граждане, юридические лица, публичные образования. Однако, этот субъектный состав не совпадает с субъектным составом гражданского права, поскольку граждане — это только ИП, юридические лица — это главным образом коммерческие организации. НКО участвую в торговом обороте в трех формах:

1. Выступают в качестве покупателей, приобретая товары для обеспечения собственной деятельности

29. Когда осуществляют торговую деятельность как разновидность предпринимательской в рамках специальной правоспособности

30. Когда осуществляют деятельность, содействующую торговле (выступают в качестве организаторов, например, хотя биржи сейчас — это только коммерческие организации.

Если говорить о специализации субъектов на товарном рынке, то в нем участвуют:

1. Производители. Формы участия производителей в процессе движения товаров различны.

31. Посредники — это основные субъекты торгового оборота. Причины посредничества:

• увеличение объемов производства

• расширение территории сбыта

• профессиональное разделение функций в сфере сбыта

• рост потребительских ожиданий

Посредническая деятельность — разновидность торговой деятельности. Признаки — отсутствие цели самостоятельного производства, целью является перераспределение. Функциями посредника являются:

• участие (юридическое или фактическое) в заключении сделки между производителем и потребителем с целью получения выгоды

• закупка и перепродажа товаров как основной вид предпринимательской деятельности

В зависимости от функций деятельность посредника оформляется различными договорами. Посредничество — понятие не юридическое, а экономическое. Посредническая деятельность в праве проявляется посредством различных сделок. Посредническая деятельность — деятельность, направленная на установление экономических и правовых отношений между изготовителями и потребителями товаров через посредство или при участии другого лица (торгового посредника). Торговый посредник — ЮЛ или ФЛ, находящиеся между производителем и потребителем и выполняющее функции их сведения друг с другом для обмена товарами, либо способствующее продвижению товара от одних к другим. Виды посредников:

• Простые посредники — основная функция в том, что они подыскивают клиенту подходящего контрагента для заключения сделок, они оказывают фактические услуги по предоставлению информации, но в сделке они не участвуют. Юридическим основанием возникновения отношений по возникновению посредничества является ст. 182 ГК. В международной торговой практике этот вид посредничества называется «случайным». Случайный посредник определяется как лицо, которое приняло на себя обязательства на основе либо разового либо краткосрочного договора с другой стороной по предоставлению ей определенных услуг в виде информации об именах потенциальных клиентов, содействию заключения сделок. Простой посредник может оказывать содействие во время переговоров, получает вознаграждение. Выплата вознаграждения обычно происходит в том случае, если контракт заключен с другой стороной. Типовой контракт случайного посредничества принят МТП. Простые посредники часто используются в тех ситуациях, когда производитель собирается осваивать новый рынок

• Брокеры. Легальное определение брокеров содержится в ФЗ О рынке ценных бумаг, упоминается как посредник в ФЗ Об организованных торгах. На самом деле брокеры действуют не только в сфере ценных бумаг, но и на товарных биржах, при страховании, таможенном оформлении, фрахтовании судов. Брокер может действовать от имени клиента и за его счет, от имени клиента и за свой счет, а также от своего имени и за свой счет. В сфере торгового оборота брокер выступает как посредник, который хорошо знает рынок определенного товара (цены, потенциальных продавцов, покупателей и т.п.). Брокеры осуществляют деятельность по совершению сделок, в отличие от простых посредников. С брокерами заключаются различные соглашения — договор поручения, договор на брокерское обслуживание (рамочный договор) и др.

• Комиссионер. Комиссионеры совершают сделки по реализации товаров от своего имени, но за счет комитента. Поэтому комиссионер является посредником только в отношении комитента (клиента, по поручению которого действует). Для третьих лиц комиссионер по сути является продавцом, несет обязательства из договора купли-продажи. Никаких договорных отношений между комитентом и третьим лицом не возникает. «Лицом к своему комитенту комиссионер исполняет чужое поручение, а лицом к публике делает свои дела» (проф. Цитович). Содержание поручения, которое дается комиссионеру, никакого значения для третьих лиц значения не имеет. Комиссионер может оказывать дополнительные услуги продавцу (экспертиза качества, реклама, предоставление информации). Комиссионер может действовать как в оптовой (гл. 51 ГК), так и в розничной комиссии (ПП №159, утвердившего Правила комиссионной торговли).

• Близок к комиссионеру консигнатор. Суть деятельности консигнатора — реализация товара за вознаграждение со склада, принадлежащего консигнатору и в стране консигнатора (обычно во внешнеторговых сделках); стоимость товара перечисляется комитенту по мере реализации. Консигнатор действует на основании договора консигнации (непоименованный договор) и за вознаграждение. Сделки по реализации товаров совершаются им от собственного имени. Третья особенность — наличие собственного склада, причем в другом государстве. Консигнацию часто называются внешнеторговой комиссией. Отличие состоит в том, что на консигнатора возлагается более широкий круг обязанностей, это связано с тем, что такие посредники используются при международной купле-продаже (в частности, ответственное хранение, обязанности по таможенному оформлению, уплате различных сборов, мониторинг рынка соответствующих товаров, получение сертификатов и других товаров для оборота их в государстве нахождения склада и другие).

• Агент. Деятельность агента обладает спецификой в разных странах, например в странах ЕС была принята специальная Директива Совета ЕС в 1986 г. В соответствии с ней, коммерческим агентом признается независимый посредник, который имеет длительные полномочия по ведению переговоров по продаже или покупке товаров от имени принципала, либо на обсуждение условий и заключение договоров от имени принципала. В этом его принципиальное отличие от случайного посредника. В принципе похожее определение содержится в Типовом коммерческом агентском контракте, разработанном МТП. В РФ деятельность агентов регулируется главой 52 ГК. Агентом является лицо (как физическое, так и юридическое), которое за вознаграждение совершает юридические или иные действия от имени своего клиента (принципалу) и за его счет, или от своего имени и за счет клиента. Конструкции агентского договора раньше не было (комиссия и поручение были в дореволюционном праве). Агент может выполнять более широкие функции. Если комиссионер только совершает сделки, то агент может как совершать юридические (в т.ч. сделки) действия, так и фактические действия (проведение переговоров, помощь в исполнении договоров, изучение рыночной конъюнктуры и т.п.). С экономической точки зрения (в сфере торговли), агент содействует реализации цели продвижения товара принципала, а с юридической точки зрения складывается сложная, двухуровневая система отношений — с принципалом и с третьими лицами по поручению принципала.

• Дистрибьюторы. Дистрибуция — распределение товаров в широком смысле. Дистрибьютор — профессиональный участник товарного оборота, который осуществляет закупку товаров и их последующий сбыт на определенной территории. В отличие от рассмотренных видов посредников, дистрибьютор действует от собственного имени, приобретает товар в собственность. Специфика такова, что обычно дистрибьютор занимается не всеми товарами, а только те, которые защищены товарными знаками. Это связано с тем, что производитель вкладывает большие средства в бренд и ему становится небезразлично, кто и как будет продавать его товар. Т.е. коммерческий интерес производителя распространяется далее передачи товара дистрибьютору. Дистрибьюторы не просто перепродают товары, а перепродают таким контрагентам, которые в дальнейшем обеспечивают их сбыт. Он не только зарабатывает на перепродаже товара, но также получает определенное вознаграждение от производителя за организацию сети сбыта товара. Он должен обладать складами, транспортными средствами, деловой репутацией, налаженными связями и др. Изначально считалось, что дистрибьюторы действуют на внешнеторговом рынке, но сейчас это не так, это может быть территория субъекта или даже города, района города. Дистрибьютор берет на себя общение со всеми потенциальными покупателями. Изготовителю не нужно вступать во взаимоотношения со всеми покупателями, он может это получить дистрибьютору.

• Дилер. Дословно — лица, совершающие сделку. Они тоже являются профессиональными торговыми посредниками и тоже занимаются продвижение товаров под защищенными товарными знаками на определенной территории. Он также закупает товар от своего имени, за свой счет (приобретает в собственность), реализует также от своего имени и за свой счет. Дилер однако по природе — розничный торговец. Официальный дистрибьютор заключает договор с изготовителем и налаживает дилерскую сеть по реализации товаров. В чем отличие дилеров от обыкновенных розничных магазинов? Прежде всего, это специфика товаров — обычно, это крупногабаритные, дорогие товары (транспортные средства, предметы антиквариата, искусства и другие товары, которые не принято продавать в обычных магазинах), защищенные товарными знаками. Потребители таких товаров также нуждаются обычно в постпродажном обслуживании. Дилер принимает на себя дополнительные обязанности по предпродажному консультированию и постпродажному обслуживанию. Он должен иметь специальное помещение для торговли, обучать персонал, который реализует соответствующий товар, предоставлять постпродажное обслуживание (сервис, ремонт и т.п.).

• Франчайзи. Это торговый посредник, который тоже занимается продвижением товаров, охраняемых торговым знаком. Данный вид посредников также работает по определенной системе. Дистрибьютор и дилер сами налаживают сбыт, франчайзи не налаживает сбыт — способ продажи товаров придумывает изготовитель. Эта схема используется успешными предпринимателями с развитой, налаженной системой продаж, но не желающими вкладываться в развитие сети. Франчайзинговые отношения возникают между такими предпринимателями и инвесторами, обладающими достаточной суммой денег для открытия очередного магазина и т.п. Франчайзи передается комплекс исключительных прав, навыков ведения бизнеса на платной основе, определяется набор обязанностей. Франчайзи, с одной стороны, сам организует бизнес, с другой — обязан выполнять указания франчайзера, платит за поддержку, деловую репутацию. Франчайзи не получает вознаграждения за организацию сбыта, а наоборот платит за переданный опыт. В то же время он может получать вознаграждение в виде скидок с приобретаемого товара. Распространенная практика — франчайзи выплачивает единожды фиксированный платеж (паушальный), а в дальнейшем платит периодические платежи (роялти) по договору. В системе франчайзинга покупатель, приходя в магазин в разных городах, получает ощущение, что это один и тот же магазин, потому что они организованы по одним канонам. Это второй случай, помимо дистрибуции, когда производителю важно, каким способом продается его товар. В РФ эти отношения регулируются договором коммерческой концессии. Преимущества правообладателя — возможность расширить сбыт, не привлекая дополнительного финансирования, а наоборот получает доходы от взносов, осуществляет контроль качества. Недостатки для правообладателя — реальная опасность разглашения ноу-хау, передаваемого по условиям договора, риск неправильного развития. Преимущества для франчайзи — постоянная поддержка, консультирование. Недостаток — нет права вести бизнес по своему усмотрению, он не может не только ухудшать, но и улучшать качество. Франчайзи является посредником для изготовителя

• Трейдер. Если деятельность франчайзи, дистрибьюторов оформляется соответствующими договорами, то трейдеры — «темные лошадки». Этот вид посредничества используется в различных сферах бизнеса. Суть их в том, что это абсолютно самостоятельные торговцы, они сами организовывают торговлю. Трейдеры распространены на рынках сырьевых товаров (биржи или внебиржевая торговля). Они сами закупают соответствующий товар, а впоследствии сами его продают. В их среде популярно объединение в СРО, одной из них является ГАФТА (Международная организация по торговле зерном и кормами). Эта организация разрабатывает типовые контракты, предоставляет услуги третейского суда и т.п. Трейдеры также приобретают товар в собственность, на свой страх и риск, но у них нет обязанности по распределению этих товаров

• Торговые сети (ритейлеры). Их определение содержится в ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности». Это сравнительно новые участники торгового оборота, которые приобретают товары у производителей, дистрибьюторов, оптовых торговых организаций и реализуют их на основании договоров розничной купли-продажи, осуществляют обслуживание потребителей и т.п. Ритейлеры, по сравнению с ранее существовавшими торговыми организациями, предлагают новые стандарты торгового обслуживания. Они способны обеспечивать значительный оборот товара. Почему они выделяются: потому что в силу своей мощи, они представляют угрозу для оформления торговых отношений с поставщиками, повсеместно наблюдается диктат торговых сетей. В отношении них существует специальное регулирование, в ФЗ «О торговле» устанавливаются императивные нормы, регулирующие договоры поставки, которые заключаются торговыми сетями.

• Оптовые торговые организации. В советский период это был Госснаб, Минторг. Они закупают товар у производителей в собственность с целью их последующей продажи, но в отличие от дилеров и дистрибьюторов они не согласуют систему сбыта. ОТО не имеет обязанности товар продать, они могут его не реализовывать. Этот вид посредника используется в двух случаях — когда товар не защищен товарным знаком, а также когда в силу отдаленности региона в нем может не оказаться дистрибьюторов, отвечающих всем критериям.

32. Покупатели.

33. Потребители — не учитываются.

Есть также группа субъектов, деятельность которых не связана напрямую с куплей-продажей товаров, но без которых торговый оборот был бы невозможен (транспорт, складская система, страховые учреждения, тароупаковочная индустрия и т.п.)