01.06.2015 Вступила в силу статья 431.1 «переговоры о заключении договора»:

Переговоры - способ заключения договора, при кото­ром условия договора обсуждаются в процессе непрерывной согласован­ной деятельности потенциальных контрагентов, при этом отдельные этапы (оферты и акцепта) не выделяются

Сам процесс переговоров не регламентирован законодательно.

Принципы УНИДРУА - принцип сво­боды переговоров.

Стороны не несут ответственности за недостижение соглашения в результате пере­говоров. Право на свободу переговоров является реализацией принципа сво­боды договора.

Ограничения только в отношении недобросовестного ведения переговоров, например, исключительно с целью затягивания вре­мени, без намерения заключить договор.

 возмещение возникших убытки, только реальный ущерб.

При участии в переговорах стороны должны действовать добросовестно

ст. 10 ГК добросовест­ность предполагается, за исключением

• предоставление неполной или недостоверной информации контрагенту в процессе пере­говоров

• внезапное и неоправданное прекращение переговоров.

• умолчание об обстоятельствах, которые в силу обстоятельств договора должны быть доведены до сведения другой стороны

 возмещение возникших убытки, которые выражаются в понесенных на участие в переговорах расходах + в утраченной возможности заключения договора с третьим лицом.

Что касается конфиденциальной информации

Если в процессе переговоров сторона, предоставляющая такую информацию, предупредила о ее конфиденциальном характере, то вторая сторона должна не раскры­вать такую информацию, причем обязанность сохраняется даже в том слу­чае, если в результате переговоров правовая связь не установлена, договор не заключен.

 иначе возмещение убытки

Для участия в переговорах часто создают специальные договорные группы. В такие группы, помимо юристов, включают также работников тех отделов организации, которые в дальнейшем будут участвовать в исполнении договора.

Они имеют наилучшее представление о технологических возможностях организации по исполнению обязательства и могут препятствовать включению в договор заведомо невыполнимых условий.

Разрешено заключать соглашение о проведении переговоров

• Какую роль играют при нарушении? ВС: Нормы главы 59 ГК о возмещении вреда, кроме исключений статьи 431.1, а ее нормы размыты и неясны?

• Роль - средства доказывания своей добросовестности и недобросовестности контрагента

Результат переговоров - заключение договора, предварительный договор, протокол результатов переговоров или вообще ничего.

1. Заключение договора на торгах

Такой способ может применяться по усмотрению субъекта, либо по основаниям, предус­мотренным законом.

Заключаются в большинстве своем договоры поставки для государственных нужд, реализуется заложенное имущество и пр. Требования обязательного проведения торгов, как пра­вило, связаны с необходимостью защиты публичного интереса

Организация торгов:

• самим субъектом, желающим заключить договор

• по договору с ним специализированной органи­зацией — организатором торгов.

В настоящее время большая часть торгов проводится с использованием электронной торговой площадки — сайта в сети Интернет, администрирование которого осуществляется оператором электронной торговой площадки.

• Заключение договора на торгах позволяет выбрать наиболее выгодные условия договора и заключить договор на лучших условиях среди пред­ложенных потенциальными контрагентами.

• Целесообразность заключения договора на торгах имеется тогда, когда личность контрагента не имеет зна­чения, а свойства товара и условия договора имеют основное значение

Способы

1. аукцион и конкурс

2. с 1 июня 2015 - торги в иной форме, пред­усмотренной законом (запрос котировок, запрос предложений.).

Аукцион — способ заключения договора, при котором организатор торгов определяет все условия договора, и договор заключается с лицом, предложившим наилучшую цену за товар

Аукцион на понижение назы­вается «редукцион». Именно он используется при размещении заказов на поставку товаров для гос. и мун нужд.

электронный аукцион - проводится с помощью оператора электронной торговой площадки.

1. Для участия субъекты проходят аккре­дитацию на электронной торговой площадке

   1. представляя документы, под­тверждающие их правоспособность,

   2. согласие на совершение сде­лок от органа управления такой организации, если это требуется

Для участия в элек­тронном аукционе субъекты должны иметь ключ квалифицированной элек­тронной подписи.

2. Лицам, прошедшим аккредитацию, устанавливается специальная компьютерная программа, с помощью которой осуществляется доступ на электронную торговую пло­щадку.

3. Организатор торгов размещает заявки участников аукциона, и все желающие в установленный срок могут ознакомиться с документацией и подать заявку на участие в аукционе.

4. Обычно устанавливается обязан­ность лиц оставить задаток в определенной сумме в подтверждение серьезности своих наме­рений и для минимизации возможных имущественных потерь, если дого­вор не будет заключен по причине уклонения победителя аукциона от его заключения.

   1. оператор площадки открывает лицевой счет для каждого из своих аккредитованных участ­ников, на котором учитывает суммы, поступившие для внесения задатка.

5. В день и час проведения электронного аукциона, каждый зарегистрирован­ный участник через установленную программу может участвовать в аук­ционе путем подачи последовательных предложений о лучшей цене.

   1. Как правило, электронные торговые площадки устанавливают 10-минутный интервал, в течение которого должно быть сделано очередное предложение от участников аукциона.

   2. Повышение или снижение цены производится на шаг аукциона — твердо установленную денежную сумму, зависящую от первоначальной цены контракта и выражающуюся в проценте от нее.

   3. Если такое предложение не поступило, то участник, подавший последнее предложение, считается победителем электронного аукциона.

   4. В сфере заку­пок товаров для государственных нужд предоставляется еще 10-минутный интервал для последнего предложения от каждого из участников аукциона

6. По окончании автоматически составляется протокол, после чего аукционная комиссия подводит итоги аукциона и проверяет, соответствует ли победитель аукциона установленным требованиям и критериям.

   1. Если комиссия приходит к выводу о соот­ветствии, то заключается договор путем обмена электронными докумен­тами,

   2. если выявляет какие-либо нарушения, то она переходит к оценке второго по очереди победителя

   3. В результате будет определено лицо, соответству­ющее критериям, и с ним будет заключен договор на усло­виях, установленных при объявлении аукциона по цене, определенной как лучшая в результате аукциона.

7. Участникам, не победившим в аукционе, возвращается внесенный задаток.

Конкурс — способ заключения договора, где участники предлагают раз­личные условия договора, которые оцениваются по разработанным орга­низатором конкурса критериям и договор заключается с предложившим лучшие условия

Каждая поданная заявка оценивается и определяется соответствующая ей сумма баллов. После оценки всех заявок выбирается лучшая из них; с лицом, подавшим такую заявку, и заключается договор.

Конкурс и аукцион могут быть.

• открытым - возможность участия всех желающих

• закрытым - для участия организатор направляет приглашения определенному кругу заранее отобранных лиц

Закрытые процедуры проводятся при заключении контракта для гос нужд, если его исполнение связано с допуском к государственной тайне.

Специальное правовое регулирование установлено для публичных торгов, проводимых в целях исполнения решения суда или исполнитель­ного документа в порядке исполнительного производства (ст. 449.1 ГК).

СЛОЖЕНИЕ РАЗНОНАПРАВЛЕННЫХ ОФЕРТ - используется только в организованном секторе товарного рынка

Факт заключения Д фиксируется в реестре договора соответствующего субъекта организатора

ОБМЕН СТАНДАРТНЫМИ УСЛОВИЯМИ - По сути договор присоединения. В РФ по не предусмотрен, но на практике есть (опять же риск признания незаключенным)

Если стороны достигли принципиального соглашения о заключении договора, а в оферте и акцепте имеется отсылка на отличающиеся стандартные условия, договор считается заключённым на согласованных стандартных условиях

То есть когда стороны хотят заключить договор каждая на своих стандартных условиях, то включаем совпадающие условия

ПУТЁМ СОВЕРШЕНИЯ ФАКТИЧЕСКИХ ДЕЙСТВИЙ, присущих предмету договора

Если договор не оформлен, но фактические действия совершаются, то ВАС обычно признает заключённым (если закон прямо не указывает, что это влечёт незаключенность)

Форма договора

Международное коммерческое право предъявляет минимальные требования к форме торговых договоров - по общему правилу заключения договора может доказываться любыми средствами, включая показания свидетелей (Конвенция ООН, УНИДРУА)

В РФ более жестокие требования (ст. 161,162 ГК). Кроме того, законом предъявляются разные требования к форме договоров в разных секторах товарного рынка. Наиболее жёсткие требования - в секторе гос. и мун закупок

Общие требования - зако­ном установлено требование к письменной форме торгового договора.

!! Несоблюдение письменной формы договора не влечет недействительно­сти договора, но приводит к недопустимости ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий.

В практике редко требуется прибегать к свидетелям, поскольку исполнение договоров всегда оставляет «следы» — первичные документы, отражаемые при бухгалтерском учете операций.

В подтверж­дение условий договора стороны обычно ссылаются на товарные наклад­ные, акты приема-передачи, ж/д накладные, счета-фактуры, платежные документы, гарантийные письма, ответы на претензии и пр.

Это приводит к тому, что и в отсутствие договора, составленного в письменной форме, у сторон не вызывает затруднений доказать наличие между ними договорных отно­шений и содержание договора.

Заключение договора зачастую происходит путем обмена электронными документами. Возможность установлена п. 2 ст. 434 ГК РФ.

• важное значение - определение субъекта, направляющего электронное сообщение + юр.силы электрон­ных документов и заключенного путем обмена такими документами дого­вора.

• Идентификация субъекта, направившего электронное сообщение, производится с помощью электронной подписи.

ФЗ от 06.04.2011 № 63-Ф3 «Об электронной подписи» - виды элек­тронных подписей и порядок их использования в коммерческом обороте.

Под электронной подписью понимается информация в электронной форме, которая присоединена к другой инфор­мации в электронной форме (подписываемой информации) или иным обра­зом связана с такой информацией и которая используется для определе­ния лица, подписывающего договор

Два вида электронной подписи в зависимости от выполняемых ими функций:

2. Простая - используется только для подтвержде­ния факта формирования такой подписи определенным лицом

3. Усилен­ная - подтверждает факт формирования подписи определенным лицом + позволяет обнаружить факт изменений, внесенных в электронный документ после момента его подписания

Усиленная электронная подпись создается с помощью средств электрон­ной подписи — программы для ЭВМ, с помощью которой осуществляется преобразование подписываемого текста документа (его криптографическое шифрование), в результате которого любое изменение в документ может быть обнаружено.

В зависимости от того, каким образом получен ключ эл. подписи (компьютерная программа, с помощью которой осуществляется преобразование и последующая проверка документа), усиленные электрон­ные подписи подразделяются на

• неквалифицированные, для формирования которых используются произвольные программные средства

• квалифи­цированные, при формировании которых используются только специаль­ные программные средства, прошедшие сертификацию, выдан такой ключ специальной организацией — аккредитованным удостоверяющим центром (ст. 15 Закона).

Простая электронная подпись обычно используется как «личный кабинет» субъекта — определенный сайт в сети Интернет, для входа на которой используется идентификация субъекта с указанием логина и пароля. Все документы, отправленные из такого личного каби­нета, являются подписанными простой эл.подписью.

Усиленная электронная подпись - определенную компьютерную программу, устанавливаемую на компьютере субъекта или размещенную на определен­ном сайте в сети Интернет. При введении информации в эту компьютер­ную программу она преобразуется.

Использование при заключении договора усиленной квалифициро­ванной электронной подписи всегда приравнивается к составлению доку­мента в простой письменной форме, если иное не установлено законом. В отношении торговых договоров изъятия установлены для заключения договоров, связанных с доступом к гос. тайне.

Использование простой или усиленной неквалифицированной электрон­ной подписи может приводить к формированию электронного документа, приравненного к составленному в письменной форме, только если это специально предусмотрено законом или договором.

Документ, подписанный усиленной электронной подписью, приравни­вается к документу, скрепленному печатью (п. 3 ст. 6 Федерального закона «Об электронной подписи»).

Документ, подписанный простой подписью, считается документом подписанным, но не скрепленным печатью.

ст. 4 Закона признается право использовать электрон­ную подпись по своему выбору + устанавливается недопусти­мость признания эл.подписи или документа, ею подписанного, не имеющим юридической силы только на основании того, что подпись создана не собственноручно, а с помощью средств электронной подписи.

В сети Интернет получил распространение такой спо­соб заключения договора, как «клик мышью» — конклюдентное действие, из которого явствует его намерение заключить договор. Именно «клик мышью» в определенной точке экрана является способом выра­жения акцепта на письменную оферту, размещенную на сайте.

Подтверждение договора

С 01.06.2015 в ГК появилось правило, заимствованное из коммерческого права

• "Сторона, принявшая от другой стороны полное или частичное исполнение от договора либо иным образом подтвердившая действие договора, не вправе требовать признать этот договор незаключенным, если заявление такого требования будет противоречить с учётом конкретных обстоятельств принципу добросовестности

Навязывание условий договора

Общее правило - недопустимость навязывания условий договора, особенно несправедливых.

В российской антимонопольной практике сложился устойчивый подход, что навязывание представляет собой уклонение или отказ от согласования невыгодных для контрагента условий, которые им справедливо оспариваются (письмо ФАС)

С 01.06.2015 в ГК РФ появилось правило, заимствованное из коммерческого права, наделяющее сторону договора, поставленную в силу явного неравенства переговорных возможностей в половине, существенно затрудняющее согласование иного содержание условий договора, право на иск об изменении условий договора или о расторжении договора

Способы изменения (адаптации) договора

Изменение договора – адаптация договора к изменив­шимся потребностям сторон

• Изменяемое обязательство к моменту изменения договора не должно быть исполнено (прекратиться надлежащим исполнением)

• Изменять можно только дей­ствительный, действующий договор.

1. Соглашение об изменении условий договора в виде 1 документа (письменного или электронного), подписанного уполномоченными представителями сторон

2. Соглашение от изменения условий договора путём обмена письменными или электронными документами

3. Автоматическая адаптация в соответствии с условиями договора (адаптационные условия). Речь идёт о том, что условия договора корректируются автоматически по тем правилам, которые уже предусмотрены самим договором

4. Судебный иск об изменении условий договора

Основным последствием соглашения об изменении - модификация договорного обязательства: возникновение новых и прекра­щение существующих обязанностей. По своей юр. природе такая модификация представляет собой новацию.

Расторжение (закрытие) договора

расторжение договора - акт, направленный на досрочное прекращение на будущее время действия договора с целью прекращения на это же время возникшего из договора обязательства, срок исполнения которого еще полностью или в части не наступил или исполнение которого имеет длящийся характер

• Возможность расторжения существует до момента исполнения обязательства, поскольку после этого обязательство прекращается, действие договора, соответственно, тоже

Необходимость расторжения договора

• если правовая цель субъектов, ради достижения которой они заключали договор, отпала.

• правовая связь может иметь дефекты — стороны могут недоста­точно сотрудничать, между ними могут возникать конфликты. Обычно это проявляется в неисполнении или ненадлежащем исполнении ..

• неправильный выбор контрагента. Контрагент, допускаю­щий систематические нарушения договорного обязательства

Способы:

• Соглашение о расторжении договора в виде одного документа (письменного или электронного), подписанного уполномоченными представителями сторон

• Соглашение о расторжении договора путём обмена письменными или электронными документами

• Автоматическое расторжение договора в соответствии с условиями договора (отменительные условия)

• Отказ от договора. с 01.06.2015 Ст. 450.1:

  • Требование добросовестности при осуществлении права на отказ от договора

  • Утрата права на отказ от договора в случае подтверждения, в том числе путём принятия исполнения

  • Утрата права на отказ от договора в случае ОТКАЗА от осуществления права на отказ от договора

• Судебный иск

Изменение и расторжение = правовые средства.

• производится инициативно

• по осно­ваниям и в порядке, предусмотренном законом

• способствуют дости­жению правовой цели субъекта — инициатора изменения и расторжения договора.

Последствия:

• Правовым последствием расторжения - прекращение неисполненных регулятивных обязательств на будущее время.

Пункт 2 постановления Пленума ВАС РФ 2014 № 35 «О последствиях расторжения договора» разъясняет, что правовые последствия расторжения договора, отличные от предусмотренных нормой ст. 453 ГК РФ и спец. правил, уста­новленных для отдельных видов договоров, могут быть определены сто­ронами их соглашением

После расторжения договора обязательства, следующие из уже исполненных в период действия договора обязанностей, — сохраня­ются.

Расторжение или изменение договора не равно недействительности договора или к признанию его незаклю­ченным.

• п. 4 ст. 453 ГК устанав­ливает запрет требовать возврата и возмещения переданного до расторже­ния договора.

• п. 4 Постановления Пленума ВАС 2014 № 35 указанная норма подлежит ограничительному толкованию, и применяется только если к моменту расторжения договора стороны исполнили встречные обязательства, либо если предмет обязатель­ства является делимым (например, по договору поставки, предусматрива­ющему систематические ежемесячные отгрузки однородного товара). Если такая эквивалентность исполнений нарушена, то сторона, передавшая боль­шее исполнение, вправе требовать возврата переданного имущества.

• Если возвращаются денежные средства, то на их сумму оплачиваются проценты за пользование денежными средствами, установленные ст. 395 ГК

• + при расторжении договора стороны вправе требовать возмещения при­чиненных убытков в полном объеме, в том числе упущенной выгоды.

Товар, переданный по расторгнутому торговому договору, зачастую вернуть невозможно — он уже продан покупателям, если приобретался для последующей перепродажи, использовался в процессе переработки для производства товаров и пр.

• п. 10 постановления Пле­нума ВАС: он должен быть оплачен + действуют уста­новленные договором неустойки на случай просрочки оплаты

Изменение и расторжение по соглашению сторон.

Причины заклю­чения соглашения о расторжении или изменении договора значения не имеют.

• Изъятия могут быть установлены как законом, так и договором.

В ГК РФ установлен запрет изменять или расторгать договор в пользу третьего лица с момента выражения третьим лицом наме­рения воспользоваться своими правами по договору без согласия такого третьего лица (п. 2 ст. 430 ГК РФ).

• Ограничения на свободное изменение и расторжение договоров уста­новлены специальным законом в некоторых случаях.

Ограничены возможности изменения по соглашению сторон кон­тракта, заключенного в порядке, установленном ФЗ №44.

Для договора аренды установлен запрет изменения условия о цене чаще одного раза в год.

Закон о торговле установил целый ряд условий, которые не могут быть включены в договор поставки продо­вольственного товара в торговую сеть как на стадии заключения договора, так и в процессе его изменения.

• Форма соглашения должна соответствовать форме самого расторгаемого или изменяемого договора

+ правила о письменной форме договора.

Предложение о расторжении или изменении торгового договора – мб направлено посредством публичной оферты. В случае обнаружения конструктивных недостатков товара, делающих его использо­вание опасным для жизни, здоровья, лицо, поставля­ющее такие товары, может обратиться с публичной офертой ко всем своим покупателям о расторжении договоров в части данного товара и предложит возвратить его

Ответ на пред­ложение расторгнуть договор должен быть четким и безоговорочным.

Ука­зание в ответе на такое предложение условий для расторжения договора (требования выплаты определенных сумм, уточнение сроков возврата иму­щества и пр.) рассматривается как отказ от расторжения договора

Если стороны желают изменить, а не расторгнуть договор, то согласо­вание изменяемых условий договора и их новых редакций может осущест­вляться с использованием тех же способов, что используются при заклю­чении договора. В этом случае возможен обмен письмами, в том числе электронными сообщениями, переговоры, обмен стандартными профор­мами.

• Оформляется расторжение или изменение договора путем составления дополнительного соглашения.

Одностороннее изменение и расторжение торговых договоров

Изменение и расторжение договора по требованию одной стороны в судебном порядке.

К основаниям изменения или расторжения дого­вора относятся: