Заключение коммерческих договоров осуществляется в соответствии с общими правилами о заключении договоров, в соотв с ГК РФ, но имеются и некоторые особенности, обусловленные характером заключаемых торговых сделок.

(Пуги)В ГК есть только общие правла процедуры заклю­чения договоров без выделения особенностей, присущих торговому обороту, а это :

- не соответствует целям формирования ры­ночных отношений в стране.

- свидетельтвует об отставании РФ от большин­ства развитых стран в вопросах законодетельной техники, которые специально урегурировали данный вопрос.

• Значение договорной работы в коммерческой организации

- кроме юридической службы работе должны принимать участие и другие структурные подразделения организации: отделы закупок и реализации товаров, финансовый отдел, транспортный, бухгалтерия и др.

Кардинальное изменение роли договора в рыночной экономике по сравнению с административно-плановой экономикой, в которой договор выполнял роль детализации плановых заданий, заключается во включении договора в процесс планирования деятельности организации.

(Пуги)Значение стадии заключения коммерческих договор, как важнейшей стадии договорной работы:

1) Четкое и умелое заключение торговых договоров — ос­новное условие надлежащего их исполнения.

2)Именно на стадии оформления договоров закладываются предпосыл­ки успешной работы фирмы, повышения прибыли и пре­дупреждения потерь от неисполнения обязательств.

 работа по заключению договоров требует больш внимания руководителей и юр служб комм.организаций.

• Работа по заказам покупателей

наряду с маркетинговыми исследованиями рынка, прогнозированием спроса на товары большое значение для устойчивой работы организации является работа по заказам покупателей

Формирование портфеля заказов организации-производителя, т.е. определение количества товаров конкретного ассортимента, которое должно быть произведено и реализовано в определенный срок, осуществляется на основании заключенных договоров,

 поэтому значение долгосрочных и предварительных договоров для организаций, работающих по заказам покупателей, трудно переоценить.

принципом свободы договора (ст. 421 ГК РФ)

• самостоятельность принятия решения о заключении договора,

• свободу в выборе вида заключаемого договора (предусмотренного или не предусмотренного в ГК РФ);

• свобода выбора контрагента по договору;

• самостоятельного формулирования условий договора, не противореч имщих императивным нормам закона.

(Пуги)Но есть сфера обязательного заключения договоров:

1. Обязательность заключения публичных дого­воров предпринимательскими организациями, образован­ными для осуществления хозяйственных взаимоотношений с неограниченным кругом потребителей(426 гк)

Такой характер деятельности организации подтверждается уставом либо лицензией. Отвечающая этим условиям организация долж­на заключить договор с каждым, кто обратится с требова­нием об этом.

Положение о публичных договорах рассчитано в первую очередь на потребителей-ФЛ, но также ЮЛ, кот пользуются услугами массового характера (энерго- и водо­снабжение пользователей, услуги по перевозке гру­зов..)

В ЗС: фактов отказа от заключения договоров там не встречается, и эти нормы носят предосте­регающий характер – у нас же продолжают встречатьсяпонуждения через суд некот пред­принимателей к заключению таких договоров или обеспе­чению одинакового для всех контрагентов содержания их условий в соотв со ст. 445 ГК еще актуально.

2. обязанность стороны заключить по предварительному договору - основной(ст. 429 ГК). По аналогии это пложение м. использоваться по долгосрочным договорам для понуждения контрагентов к заключению отдельных (краткосрочных) договоров, если порядок выработки условий последних определен в долго­срочном договоре.

3. обязанность заключения государственного контракта для государственного заказчика, разместившего при­нятый организацией-поставщиком заказ

пп. 2 п. 1 ст 93 ФЗ "О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд" 2) осуществление закупки для государственных нужд у единственного поставщика (подрядчика, исполнителя), определенного указом или распоряжением Президента Российской Федерации, либо в случаях, установленных поручениями Президента Российской Федерации, у поставщика (подрядчика, исполнителя), определенного постановлением или распоряжением Правительства Российской Федерации. В таких правовых актах указываются предмет контракта, а также может быть указан предельный срок, на который заключается контракт, и определена обязанность заказчика установить требование обеспечения исполнения контракта. При подготовке проектов указанных правовых актов к таким проектам прилагается обоснование цены контракта в соответствии с положениями статьи 22 настоящего Федерального закона;

= ранеебыло:

Для коммерческих организаций, обладающих монополией на производство отдельных видов продукции, обязательным является заключение государственного контракта на по­ставку продукции для федеральных государственных нужд, если размещение заказа не влечет за собой убытков от про­изводства соответствующей продукции (п. 2 ст. 5 Закона РФ от 13.12.1994 № 60-ФЗ «О поставках продукции для федеральных государственных нужд»).

4. - обяза­тельное заключения договоров для предпринимате­ля по ГК (не действует принципа свободы ДОГ):

обязательность заключения договора с лицом, выигравшим торги (ст. 447 ГК)

----------------

1. Договор, если иное не вытекает из его существа, может быть заключен путем проведения торгов. Договор заключается с лицом, выигравшим торги.

-----------------

- обязательность для банка заключения договора банковского счета с клиентами (п. 2 ст. 846 ГК)

---------------

2. Банк обязан заключить договор банковского счета с клиентом, обратившимся с предложением открыть счет на объявленных банком для открытия счетов данного вида условиях, соответствующих требованиям, предусмотренным законом и установленными в соответствии с ним банковскими правилами.

Банк не вправе отказать в открытии счета, совершение соответствующих операций по которому предусмотрено законом, учредительными документами банка и выданным ему разрешением (лицензией), за исключением случаев, когда такой отказ вызван отсутствием у банка возможности принять на банковское обслуживание либо допускается законом или иными правовыми актами.

При необоснованном уклонении банка от заключения договора банковского счета клиент вправе предъявить ему требования, предусмотренные пунктом 4 статьи 445 настоящего Кодекса.

--------------------

+ др не связанные с тоговым оборотом. Имеются и другие такие случаи, однако они не связаны непосредственно с торговым оборотом.

Административные предпосылки заключения торг договоров(их отсутствие – недействительность ДОГ):

- для государственных нужд необходимо, чтобы потребность, для которой приобретаются ресурсы, была предусмотрена феде­ральной или региональной государственной программой, а денежные средства на оплату стоимости товаров выделены из федерального или регионального бюджета либо внебюджет­ного фонда.(Пуги)

• Формы заключени торговх договоров

Для коммерческих договоров характерна простая письменная форма.

На товарных биржах – устно, но с обязательным последующим заключением в письменной форме и регистрацией биржей в течение срока, установленного правилами биржевой торговли.

• (Пуги) Дог межд ЮЛ/ с их уастием – в простой письм форме, НО есть специальная норма (п. 2 ст. 159 ГК):

если сделка целиком исполняется в момент совершения, то достаточно устной формы договора. Поэтому если организация покупает, например, телефон­ный аппарат, стулья или иное имущество на сравнительно незначительную сумму и оплачивает их стоимость в мо­мент покупки наличными деньгами, то письменного оформ­ления такого договора не требуется.

НО: несоблюдение простой письменной формы не влечет не­действительности договор, тока невозмжнсоть ссылки на свидетельские показания при возникновения спора ст. 162 ГК. 9 НО на доки –то можно!!(тока те, кот поддверждают заключение содержание усло­вий устного договора –а это НЕПРОСТО

Гос регистрация как необходимое условие признания действительности заключенной сделки требуется в отношении договора коммерческой концессии, для аренды зданий, со­оружений и помещений и др.

Пуги!!! деляет акцент на том, что !!! Требование о государственной регистрации НЕ ОТНОСИТСЯ К ФОРМЕ ДОГОВОРА. Андреева же просто перечислет ее наряду с формами закл-я ТД, не акцениру на эо внимание

Гос рег – это юр акт при­знания и подтверждения государством возникновения, пе­рехода или прекращения прав на недвижимое имущество или иной объект. Невыполнение требования о регистрации в силу ст. 165 ГК влечет ничтожность сделки

Кроме того, срогая письменная форма обязальна и по В ГК по некоторым др видам ДОГ –несоблюдение которой влечет их недейсвиельнось ):

• все внешнеторговые сделки (ст. 162),

• договоры страхования (ст. 940),

• хранения с условием обязанности хранителя принять вещь (ст. 887),

• Способы заключения торговых договоров

В ГК не предусмотрено многообразия используемых в рыночной экономике способов заключения договоров, требующихся для обеспечения быстроты и простоты оформления торговых сделок.

Пуги говорит о том, что в ГК закреплены:

1. классика – оферта –акцепт

2. торги (обычно их не считают) и Пуги называет 1ый вариант едниственнм, но это НЕполезно для комм. практики.

Андреева же сразу перечисляет наиболее харакреные виды заключения ТД

1. Подробно регулируется процесс ЗД посредством направления оферты одной из сторон и ее акцепта другой (п. 2 ст. 432). Акцепт д.б. полным и безоговорочным (п. 1 ст. 438), что не соответствует интересам поставщиков и торговцев.

2. Возможность ЗД путем совершения конклюдентных действий в срок, установленный для акцепта, таких как отгрузка товаров, предоставление услуг и др. (п. 3 ст. 438). Такие действия считаются акцептом, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или не указано в оферте.

НО:правила ГК РФ о таком способе ЗД не являются до конца проработанными, поскольку совершение действий, например отгрузка товаров, доказывающих факт установления договорных отношений, ограничивается сроком для акцепта. Кроме того, при отгрузке товаров не в полном количестве, указанном в оферте, сроки поставки оставшегося количества товаров остаются неурегулированными.

Пуги) говорит о данном способе как отдельном – ЗД путем оплаты покупателем присланного продавцом счета-фактуры на стоимость отгруженного това­ра, он гвори , чо акой способ вытекает из п. 3 ст. 438 ГК. Продавец обязан в 10-дневный срок выслать покупателю счет-фактуру, в котором указывается наименование отгружен­ного товара, его количество, ассортимент, цена, общая сто­имость, дата отгрузки и другие необходимые реквизиты. Оп­лата покупателем стоимости товара согласно счету-фактуре в соответствии со сложившейся практикой создает завершенное договорное обязательство между сторонами

3.Сегодня большое количество договоров заключается посредством проведения торгов (ст. ст. 447 - 449 ГК РФ), тк они позволяют обеспечить конкурентный отбор исполнителей по принципам гласности и публичности их проведения.

4. Разнообразные способы заключения контрактов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд предусмотрены в Законе о контракной системе..от 5 апр 2013..

Пуги) В ЗС способы заключения ТД с учетом характера и динамики ТО, интересов контрагентов урегул-ны лучше:

ЕХ:ст. 2-204 Единообразного торгового кодекса США договор продажи может быть заключен любым способом, достаточным для того, чтобы доказать наличие соглашения. Здесь имеет значение не только допускаемая законом многовариантность способов заключения договоров, но и свя­занное с этим безразличие к соблюдению какой-либо про­цедуры. Если нарушение схемы оферта-акцепт и других предусмотренных ГК правил заключения договора может повлечь признание договора незаключенным или недей­ствительным, то в силу американского закона единствен­ным последствием неподтвержденности наличия соглаше­ния будет отказ в судебной защите(Пуги

Применяемый по существу во всех сферах предпринимательской деятельности такой способ заключения договора, как запрос предложений, следует отличать от торгов. При данном способе лицо, осуществляющее сбор предложений, не несет обязанности по заключению договора с лицом, чье предложение является лучшим по предлагаемым условиям.

Пуги выделяет Способы осуществления предложения о договоре:

1) направление другой стороне подготовленного проекта договора. Ранее действовавшие Положения о поставках продукции и товаров предусматривали высылку заинтересо­ванной стороной двух экземпляров проекта. ГК не регули­рует данный вопрос. Практика свидетельствует об удобстве и экономичности посылки двух экземпляров проекта дого­вора. Вместо посылки проекта договора возможно направ­ление к другой стороне уполномоченного представителя и совместное подписание ими проекта договора;

2) направление письма, телеграммы или иного отправле­ния, содержащих предложение о договоре.

В предложении о заключении договора может быть ука­зано время для ответа. Следует постоянно учитывать эту возможность и использовать ее, когда требуется ускорить решение вопроса о договоре. Если в назначенный лицом срок ответ не поступил, то предложение считается не приня­тым и лицо вправе подыскивать себе другого контрагента.

ЕДНПИ - время для ответа( ст. 441 ГК) ответ д.б. дан в течение нормально необходимого времени.

ЕДНПИ - определения продолжительности срока (ст. 445 ГК) 30-дневный срок для ответа на предложение, когда заключение договора является обя­зательным. Поэтому по аналогии можно придерживаться 30-дневного срока ожидания ответа, если только иной срок не указан в самом предложении.

На практике применяется и способ заключения договора путем принятия продавцом заказа покупателя к исполнению.(Пуги тоже о нем говорит) Такой способ установления договорных отношений был предусмотрен в ранее действовавшем законодательстве, в частности в Положении о поставках продукции производственно-технического назначения 1988 г. В зарубежной коммерческой практике широко распрост­ранен такой способ заключения договоровВ США до 85% поставок товаров оптовиками в рознич­ные торговые организации производится по принимаемым заказам В действующем ГК РФ данный способ не предусмотрен. Однако для организаций оптовой торговли и организаций-производителей, постоянно осуществляющих регулярные отгрузки товаров, использование этого оч весьма удобно.

Его своеобразие:

• при направлении покупателем продавцу письменного заказа на товар от продавца не требуется подтверждения установления договорных отношений.

• для признания факта заключения договора необходимо, чтобы в представленном заказе были предусмотрены все существенные условия и сторонам не требовалось бы дополнительного согласования условий договора.

Согласно п. 2 ст. 438 ГК РФ, молчание может быть признано акцептом, только если это вытекает из закона, обычая делового оборота или из прежних деловых отношений сторон, поэтому продавец и покупатель могут договориться о применении такого способа заключения договора.

Такой способ установления договорных отношений предусмотрен в новом Уставе автотранспорта (ч. 5 ст. 8).

Пуги)Таким образом, сами стороны вправе заключить согла­шение о том, что последующие договоры будут оформлять­ся путем молчаливого принятия продавцом к исполнению заказа покупателя. Установление подобного способа заклю­чения договоров особенно значимо для сторон, связанных регулярными отгрузками товаров. При этом важно обеспе­чить доказанность факта получения продавцом заказа. Продавцу также должно быть предоставлено право в установленный срок (например, десять дней) уведомить поку­пателя о полном или частичном отказе от исполнения его заказа.(Пуги

Андреевой упущены из виду Долгосрочные договоры

Пуги:Один из серьезных недочетов современного законодатель­ства - неурегулированность процедуры заключения долго­срочных договоров. Долгосрочные договоры вообще не упоминаются в ГК, хотя они представляют мощное право­вое средство организации торговых и иных предпринимательских отношений. Они характеризуются более широ­ким диапазоном возможностей, большими регулятивными способностями, нежели краткосрочные.

Эффективность долгосрочных договоров:

- возможность решения в них задач долговремен­ного характера, которые не могут быть решены на основе годовых и иных краткосрочных договоров.

- сокращения трансакционных издержек, обеспечения устой­чивого получения прибыли.

- возможнось включения обязанностей, для осу­ществления которых требуется несколько лет.

ЕХобзанностей: освоения выпуска новых видов товаров с принци­пиально иными свойствами, улучшения качественных характеристик изделий, внесения в них конструктивных усовершенствований и др. Для выполнения таких условий требуются производственные и технологические меры дол­говременного характера.

Особенности порядка заключения долгосрочных договоров( на Западе распространена ­практика заключения двухуровневых дого­воров:

1 - рамочный (основной) договор: заключается на продолжитель­ный срок, и в нем урегулируются основные вопросы взаи­моотношений, обычно не подлежащие изменению в период действия обязательства. Условия изменяющегося характера оставляются открытыми - они подлежат урегулированию в отдельных договорах.

В рамочных договорах крайне важно определять:

-кто и в какие сроки высылает проект отдельного договора

-как и в какие сроки, сообщаются и урегулируются возникающие разногласия.

В рамочных договорах моет быть предусмотрено:

обязанность передачи споров по условиям отдельных договоров в арбит­ражный суд, устанавливая срок для этого.

молчаливый акцепт посту­пившего проекта отдельного договора.

Без определения таких вопросов основной договор становится неисполни­мым.

2 — отдельные договоры, заключаемые на соответствующие краткие периоды либо на поставку разо­вых партий товара. В отдельных договорах определяются условия, относящиеся к особенностям деятельности в такие частные периоды. В России все чаще применяется подобное построение отношений, ибо это экономично и юридически удобно.Пуги)

Заключению договоров на крупную сумму, определяющих производственную программу организации-товаропроизводителя, зачастую предшествует сложный процесс переговоров. Не случайно при заключении одного из основных коммерческих договоров - договора поставки - в ст. 507 ГК РФ предусмотрена обязанность стороны, направившей предложение о заключении договора и получившей от другой стороны ответ с разногласиями принять меры к их урегулированию или уведомить другую сторону об отказе от заключения договора. В противном случае она обязана возместить убытки, вызванные уклонением от согласования условий договора.

В ЗС: преддоговорная ответственность лица, недобросовестно ведущего переговоры, необоснованно затягивающего переговорный процесс. В Принципах международных коммерческих договоров предусмотрено, что сторона, которая ведет или прерывает переговоры недобросовестно, является ответственной за потери, причиненные другой стороне. Недобросовестным, в частности, считается вступление стороной в переговоры или их продолжение при отсутствии намерения достичь соглашения с другой стороной.

Пуги выделяет как самостоятельный способ ЗД в процессе проводимых сторонами переговоров. При переговорах содержание договорных условий может меняться многократно, и невозможно определить, кто внес соответствующее предложение и кто его принял. Попытки подвести этот способ под схему оферта-акцепт лишены смысла. Таким способом заключается немалое чис¬ло договоров, а во внешней торговле — почти 20%.

Быстрота и оперативность заключения коммерческих сделок диктуют необходимость использования помимо заключения договора путем составления одного документа, подписанного сторонами, обмена документами посредством почтовой, телеграфной, телетайпной, телефонной, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от стороны по договору (п. 2 ст. 434 ГК РФ).

Пуги говорит отакой форме в контексте Вариантов формы заключения догвоора в письменной форме:

а- путем составления одного документа, подписанного сторо­нами

б- путем обмена документами.

ЕХ: для продажи не­движимости установлено требование о составлении дого­ворного документа, подписываемого обеими сторонами (специальная письменная форма).

в- путем обмена сообщениями посредством телеграфной, телетайпной, телефон, электронной и др связи, по­зволяющими установить, что сообщение исхо­дит от стороны по ДОГ(п. 2 ст. 434 ГК).(приравнено к письменной ф.)

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Существенными условиями любого договора является условие о предмете договора, условия, которые названы в нормативных актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (ст. 432 ГК РФ).

При направлении проекта договора или письма, телеграммы, а также иного отправления с предложением заключить договор одной стороной другой стороне вторая сторона: