Глава 10 учебника

ВЫРАБОТКА УСЛОВИЙ

ЭТО ПАРАГРАФ 2 ГЛАВЫ 3 МОНОГРАФИИ

Одна из центральных проблем теории договора это вопрос о соотношении правовых норм и усмотрения сторон при определении условий договора. Цивилистика этот вопрос не решает из-за позитивистского подхода к праву. В силу статьи 421 ГК условия договора определяются соглашением сторон, кроме случаев, когда содержание договорного пункта предусмотрено законом. Выработка сторонами условий договора обеспечивает договорное регулирование. Главное в теории договора — это изучение порядка и возможностей выработки условий договора его сторонами. К сожалению, этот порядок выработки условий договора, его основания, процедура, наукой почти не изучается. Следование этой линии привело к развалу договорной работы и деградации цивилистической науки в стране. Нужны основанные на анализе договорной практики методики, определяющие порядок выработки содержания договоров, познание того, как в зависимости от возможностей и интересов сторон должны формулироваться условия договора. Действия по выработке условий договора называется техникой договорной работы. Овладение техникой означает переход на более высокий уровень правовой квалификации. В России первые труды по договорной технике появились лет 40 назад (Замойский,Хохлов и другие). На западе также имеются методики по выработке условий договора, при чем на более высоком уровне и с более высоким обеспечением в виде компьютерных программ. У нас создание таких программ блокируется общей неразвитостью договорных методик. Применительно к большинству договоров можно выделить условия 2 видов:

• инициативные (вырабатываются сторонами; именно в них проявляется роль договора, как инструмента создания прав и обязанностей при регулирования деятельности сторон)

• подразумеваемые (входят в договор из различных НПА и обычаев торгового оборота; они не записываются в текст договора, так как они и без этого обязательны для сторон; они становятся обязательными для сторон в силу факта заключения договора; составляют до 10%; хотя они не требуют включения в договор, всегда целесообразно составлять к договору памятку важнейших условий для руководствования ими в работе)

Способы воздействия договора на выработку инициативных условий сторонами:

• дозволительный (возможность заключать договоры, не предусмотренные законом или включать в них условия, которые не содержаться в НПА; закон может предписывать сторонам вырабатывать определенные условия, не регулируя их содержания; в договорном законодательстве имеется немало норм, относящих решение некоторых вопросов к усмотрению сторонами, такие нормы уполномочивают субъектов на самостоятельное определение содержания договорных пунктов; такие нормы показывают сторонам какие нормы целесообразно предусмотреть в договоре; закон нередко содержит диспозитивные положения, согласно которым стороны могут выработать любые условия, но если они этого не сделают, будет действовать правило, предусмотренное в законе)

Нельзя обойти вопрос о соотношении стандартных проформ и индивидуальных договоров. Проформы разрабатываются международными торговыми палатами, крупными торговыми компаниями. Договоре, составленном по проформе будет отсутствовать согласованность содержания договора с конкретными условиями деятельности, возможностями исполнителя и его интересами. Поэтому необходимо использовать другой способ работы. Каждое включенное в договор условие должно строиться так, чтобы максимально учитывать возможности и интересы контрагентов, служить достижению общей цели договора. В этом состоит основной смысл техники договорной работы. В этом же заключается важный принцип КП.

В Российском законодательстве требование к определению купли-продажи впервые установлено в ГК. Согласно норме ГК, условие о предмете считается установленным, если из него можно определить наименование и количество товара. Итак, предмет выражается одновременно через наименование и количество. С наименованием проблемы возникают редко (сокращенные или обобщенные наименования; в таких случаях предмет уточняется через ассортимент), что касается количества, наше законодательство требовало указание точного количества, но под влиянием зарубежного законодательства стало допустимо указание не точного количества товара, а порядка определения количества товара. Возможность косвенного определения количества закреплена в ГК, а туда она попала из пункта 14 Венской конвенции о международных договорах купли продажи. При массовых отгрузках практикуется примерное указание количества, путем указания максимального и минимального пределов. Проблемой указания верхних и нижних пределов являются допустимые отклонения. Согласно обычаям международной торговли, если при массовых поставках количество товара казано со словами «около» или «приблизительно», допустимая разница может составлять плюс-минус 10%. Количество товара как общий предмет может дробиться на отдельные партии с отгрузкой в частные сроки. Когда в договоре определены партии, то они тоже рассматриваются как предмет. Партия, как количество отгрузки в частный срок появилось в 1995 году. Раньше такого термина вообще не существовало, что порождало немалые трудности в торговых связях. Размеры отдельных партий могут быть одинаковыми, но могут быть и несовпадающими в количестве. Необходимость определения различного размера партий может диктоваться неодинаковым спросом на товар в разных сезонах, колебаниями уровня производства в течение года из-за установок оборудования на ремонт, массовых летних отпусков рабочих. Индивидуальная разработка договора как раз и предназначена для учета в договоре таких обстоятельств. Н проформа, ни комментарий этого не обеспечивают. Непосредственно с предметом соприкасается такой показатель как ассортимент/номенклатура товаров. Принято различать укрупленный (обозначает вид товара) и развернутый (разновидности товара; конкретные марки, модели, фасоны, размеры, расцветки) ассортимент. Конкретные позиции ассортимента определяются по усмотрению сторон. При большом числе ассортиментных позиций они указываются в спецификации, оформляемой в приложении, как часть договора. При колебаниях спроса на неустойчивых рынках возможно определение ассортимента в договоре лишь на ближайшие периоды (полугодия или кварталы). На последующие периоды условия об ассортименте оставляются открытыми. В таких случаях в договоре следует определять порядок согласования ассортимента на последующие периоды. Надо четко указывать кто и в какие сроки высылает проект спецификации на следующие периоды, в какой срок могут заявляться разногласия и как они урегулируются. В интересах покупателя следует предусматривать право высылки им проекта спецификации поставщиков. Зарубежная торговая практика исходит из этого. Когда договор сразу определяет ассортимент на ряд лет или год, в нем может предусматриваться обратное правило, а именно право покупателя требовать изменения согласованного ассортимента, например за 30 дней до начала квартала. Исключительно в торговых договорах могут и должны предусматриваться обязанности продавцов по улучшению ассортимента, освоению выпуска новых видов товаров, более привлекательных по своим свойствам. Договор — это единственное правовое средство решения задачи удовлетворения ассортиментных запросов покупателей, общества в целом. Между тем, главная роль договора в деле улучшения ассортимента остается и оставалось тайной для правовой науки. Ни в одном законодательном акте, ни в одном комментарии не найти рекомендаций об использовании договора для улучшения или обновления ассортимента. Когда обнаруживаются провалы в каком-либо секторе, причину надо искать в ГК.

В обстановке приниженной роли договора, весь советский период происходило свертывание ассортимента товаров. К сожалению, в настоящее время процесс улучшения ассортимента Российских товаров идет медленно, сохраняется нехватка многих видов изделий. Даже в условиях устойчивых потребностей населения тысячи видов изделий остаются дефицитными, их трудно найти в магазинах, хотя производственные мощности загружены на 2 трети. Движущей силой должны стать требования оптовиков своим поставщикам. Лишь когда покупатели начнут предусматривать в договорах улучшение ассортимента, дело сдвинется к лучшему. Ориентировку на такое применение договора должен дать закон, закрепив модель договора оптовой купли-продажи и маркетинга. Закон также должен закрепить приоритет покупателя при определении в договоре ассортимента товаров. Пока же в ГК закреплен диктат производителя, так как если ассортимент в договоре не определен, то продавец может отгружать товары в ассортименте исходя из своих предположений о желаниях покупателя. Это антирыночной правило, сохраняющее советскую практику, сохраняющее верховенство производства над потреблением. Закрепление таких условий повлечет значительные затраты изготовителей на обновление ассортимента и технологии производства. Чтобы быть уверенным в возмещении затрат на обновление ассортимента, поставщик должен добиваться точного определения в договоре того, какие именно и в каких количествах новые изделия должны поставляться покупателям (и в какие сроки).

Препятствия в этом деле препятствует правовая наук, трактующая договор как сделку, а не как регулятор общественных отношений. Наше правоведение пропитано предрассудками и нелепостями.

С предметом тесно связано условие о сроках. Следует различать срок действия договора и срок передачи или отгрузки товара. В отношении сроков передачи товара, закон не требует их включения в договор. Сроки передачи или отгрузки могут определяться конкретной датой или указанием периода для отгрузки, однако в торговых договорах сроки выглядят богаче. При регулярном характере отгрузок наряду с общим сроком поставки, в договоре устанавливаются частные сроки, периоды для поставки отдельными частями/партиями. Установление частных сроков актуально для любых видов организационных договоров, когда действия по передаче носят повторяющийся характер. Неизвестно почему разработчики ГК урегулировали эти вопросы только применительно к договору поставки. При заключении других договоров самим сторонам следует разрабатывать частные сроки отгрузки.

При разработке условий о сроках следует учитывать длительность цикла производства, способ отгрузки, размеры отгружаемых партий, наличие складских площадей для хранения торговых товаров. Условия о частных сроках требует его согласования с ассортиментом. Изготовление изделий в широком ассортименте связано с частыми переналадками оборудования. Остановки для переналадки уменьшают выход готовой продукции, поэтому для совмещения ассортиментных интересов покупателей с задачей сохранения объемов производства приходится использовать сложные конструкции условия о сроках. Так, в договоре предусматриваются двойные сроки: по общим объемам поставки они более краткие, а по развернутому ассортименту — более продолжительные. На практике применяются дискретные сроки, когда устанавливается, что отгрузка производится по месяцам до определенного числа каждого месяца. Ничего подобного в нашем законодательстве не предусмотрено, это результат практики возможностей творческого использования договора, как правового средства для решения задач.

В качестве самостоятельного условия помимо сроков могут устанавливаться графики поставки. Графики представляют календарное расписание дней отгрузки. Также они могут устанавливать часовые и минутные сроки завоза товара. Установление графиков резко упорядочивает процесс доставки товаров, дает значительную экономию средств как для отдельных организаций, так и для общества.

Для торговых договоров важно определение порядка доставки и места сдачи товара. Особенностью торговли служит практика установления условия о самовывозе товаров покупателем своим транспортом или заказанным с одновременным установлением возможности отбора товаров желаемого ассортимента на складе покупателя.

Для упрощенного согласования ряда условий используются правила Инкотермс. Они периодически переиздаются международной торговой торговой палатой (примерно каждые 10 лет). Последние приняты в 2010 году. Впервые с 2010 года, они стали предназначаться не только для международных, но и для национальных торговых договоров. Правила закрепляют сокращенные по первым трем буквам торговые термины, в результате они становятся похожи на клички. Они определяют некоторые основные обязанности сторон: способ доставки, место исполнения, распределение расходов по перевозке погрузке и страхованию, распределение рисков. Для применения Правил надо четко указать в договоре избранный термин, а также обязательно назвать пункт или порт, к которому привязано исполнение. Правила 2010 года содержат 11 терминов, которые подразделяются на 2 группы:

• правила для перевозки любым видом транспорта (к примеру, применяется термин ФСА, предусматривающий, что товар должен быть передан перевозчику в установленном месте, также термин СИП, означающий, что перевозка и страхование оплачены продавцом до определенного пункта, термин ДАК предусматривает доставку продавцом в указанный пункт и другие; по этой группе их всего 7)

• правила только для морского и водного транспорта (термин ФОБ, СВР и другие; их всего 4)

В брошюре Правил перед каждым термином дается его пояснение, что создает удобство в пользовании, однако стороны в праве дополнять принятые термины в договоре. Это следует делать максимально четко.

При определении способа доставки в договоре следует предусматривать меры, направленные на обеспечении сохранности товара. Таково установление обязанности использования отправителем средств пакетирования, укрытия, крепления груза. Средства пакетирования — это тканевые и проволочные сетки, грузовые пакеты, специализированные контейнеры, поддоны. Их применение не только затрудняет хищения, но и значительно ускоряет и удешевляет погрузку и выгрузку. Так, установка малогабаритных контейнеров на ж/д платформе дверцами внутрь друг к другу совершенно предохраняет от хищений в пути следования, предохраняет от попадания дождевой влаги. Сокращает потери условие об отгрузке всех снимаемых и бьющихся частей в отдельном контейнере, идущем с грузом. Все эти вопросы должны предусматриваться исключительно в торговых договорах, поскольку никакими законами такие вопросы не регулируются. Важно устанавливать обязанность продавца уведомлять покупателя об отгрузке товаров. Уведомление позволяет заранее подготовить помещение и людей, ускорить выгрузку, уменьшить потери. Если предусмотренная обязанность уведомления продавцом не выполнено, его можно привлечь к ответственности и взыскать плату за простой.

27.12.2002 принят закон о техническом регулировании. Он относится к задаче выработке условия о качестве товара. Определение в договорах качества связано с 2 способами законодательного регулирования качества, а именно стандартизацией и сертификацией (главы 3 и 4 указанного закона непосредственно регулируют данные вопросы). Закон предусматривает издание общих и специальных технических регламентов, устанавливающих требования к различным аспектам безопасности. Регламенты утверждаются законами, указами постановлениями и носят обязательный характер. Для КП актуальность представляют не регламенты, так как они касаются безопасности, а стандарты, устанавливающие требования к качеству товаров. Статья 13 Закона определяет виды стандартов: национальные (гост-Р), стандарты организаций (ОСТ) и другие. Проекты национальных стандартов могут разрабатываться любым заинтересованным лицом, которое вносит его на утверждение в федеральное агентство по техническому регулированию и метрологии (Ростехрегулирование). Стандарты организаций разрабатываются и утверждаются самой этой организацией. Основным принципом стандартизации является добровольность применения стандартов. Применение стандартов предусматривается договором или односторонним заявлением исполнителя. Требования стандартов рассматриваются как минимальные, они могут дополняться в договорах более высокими показателями. Стандарты применяются независимо от страны или места происхождения товара. Как национальные стандарты, так и стандарты организаций могут быть установлены на товары, закупаемые по импорту и реализуемые в России. Также возможно применение одной организацией стандарта, разработанного и утвержденного другим субъектом. При этом необходимо указывать какой организацией утвержден стандарт, его название, дату и номер. Закон допускает, а соглашение о ВТО поощряет применение международных стандартов. Имеется более 12 000 международных стандартов под грифом ИСО, и стороны вправе предусмотреть в договоре их применение. В мире стандартизация используется как мощный рычаг улучшения качества. Западные фирмы тратят на разработку и внедрение стандартов огромные деньги, получая при этом многократный выигрыш. Наши предприятия уклоняются от работы по стандартизации, так как расходы на нее относятся на прибыль, а не на издержки производства.

Другим инструментом обеспечения качества служит сертификация. Изготовитель или продавец подтверждают путем сертификации соответствие своих товаров требованиям применяемых ими стандартов. Сертификация товаров бывает:

• обязательной

• добровольной

Сама процедура сертифицирования бывает двоякого рода. Она может основываться на проверке товара органом по сертификации либо на подаваемой заявителем декларации о соответствии. Единый перечень товаров, подлежащих обязательной сертификации установлен Постановлением Правительства от 01.12.2009 №982. Обязательная сертификация производится с проверкой самих товаров, а в необходимых случаях, даже с проверкой возможностей изготовителя обеспечить должный уровень качества. Вместе с тем, подтверждение соответствия товаров по перечню, утвержденному указанным Постановлением Правительства осуществляется путем подачи заявителем декларации в орган по сертификации. К декларации прилагается протокол исследования изделия, проведенного испытательной лабораторией и иные документы, подтверждающие соответствие установленным требованиям. Принятие декларации удостоверяется путем ее регистрации и проставления отметки об этом. Один экземпляр декларации с отметкой возвращается заявителю.

Добровольная сертификация проводится по инициативе заявителя на основании договора с органом по сертификации за плату. Наши изготовители неохотно идут на сертифицирование, поскольку затраты на него могут превышать прибыль от изготовления и продажи изделий. Орган по сертификации выдает заявителю сертификат соответствия на товар, прошедший добровольную сертификацию и предоставляет заявителю право на применение знака соответствия, предусмотренного системой добровольной сертификации либо знака обращения товара на рынке, образец которого утвержден Постановлением Правительства от 19.11.2003 №696.Товары, сертифицированные на соответствие национальному стандарту могут маркироваться знаком соответствия такому стандарту по образцу, установленному Ростехрегулированием. Закупаемые по импорту товары, подлежащие обязательной сертификации должны быть предварительно сертифицированы в России. Закон о техническом регулировании установил, что выданные иностранными организациями документы о качестве товара могут быть признаны на территории России в соответствии с международными договорами. При этом на товар должно быть выдано свидетельство о признании зарубежного сертификата. При этом, по соглашению о ВТО, предусмотрено расширение практики применения зарубежных сертификатов, если они зарегистрированы на сайте ВТО. Наши зарубежные контрагенты активно используют эту практику. В результате за январь-февраль этого года, объем импорта увеличился на 7%, а экспорта уменьшился на 4%. Сейчас контроль за соответствием импортных товаров целям стандартизации крайне слаб. По высказыванию министра с/х российский продовольственный рынок стал всемирной помойкой. В Россию практически бесконтрольно ввозятся продукты, запрещенные к потреблению в развитых странах, причем ввозятся по бросовым ценам, из-за чего скупаются спекулянтами, получающими от этого огромные прибыли. Слабый контроль обусловлен незнакомством с методами контроля за стандартизацией и сертификацией.

Как распределяются обязанности по обеспечению качества между сторонами договора? Ответственность за несоответствие товару применяемому стандарту и неправильное использование сертификата и знака соответствия несет изготовитель, оптовые и розничные продавцы отвечают за само наличие сертификата и знака соответствия либо знака обращения товара на рынке. Если стандартизация есть очевидно полезное дело, то сертификация пока выглядит как шарлатанство. Ее эффективность равна нулю. На сертификацию одного вида производимых изделий предприятие тратит от 50 до 120 тысяч рублей и до полугода времени. Между тем, сертификат соответствия удостоверяет, что проверенное единичное изделие соответствует стандарту. При этом он никак не способен фиксировать и подтверждать, что все другие изделия так же отвечают стандартам. Лишь в условиях развития конкуренции сертификация начинает давать эффект. У нас же это чистая профанация, видимость регулирования качества. В этой обстановке сертификация не содействует увеличению продаж. Спад действия соглашения о ВТО, спад экспорта и увеличение импорта свидетельствует именно об этом. ГК РФ вообще не упоминает о стандартах, не содержит таких слов и не предусматривает способы привязки стандартов к условиям договора. В результате деятельность по стандартизации и договорная работа оказались разобщены, оторваны друг от друга. Это серьезнейший просчет, который наносит стране огромный ущерб, сдерживает развитие качества наших товаров. Устранить эти недостатки способен ишь ТК.

Для привязки договорных условий к положениям стандартов могут использоваться следующие приемы:

• если на товар имеется стандарт и стороны условились им руководствоваться, то в договоре должны быть казаны реквизиты этого стандарта (название, наименование органа, утвердившего стандарта, номер и дата утверждения)

• при отсутствии у покупателя текста стандарта надо предусматривать его высылку продавцом в установленный срок (это один из способов создания конкурентной среды и способов увеличения прибыли)

• почти в каждом стандарте предусмотрены отдельные изменяющиеся признаки товаров, конкретизация которых отнесена к ведению сторон (управомочивающие нормы; при согласии использовать стандарт в договоре надлежит конкретно указывать марки, сортность и другие изменяющиеся характеристики товаров; для покупателя важно настаивать на поставке изделий лучших сортов и марок, с более высокими показателями качества)

• в договоре должен быть конкретно установлен порядок удостоверения продавцом соответствия товара установленным требованиям, это должно быть условие о высылке продавцом заверенного сертификата соответствия (по закону, обязанность высылки сертификата отменена), а также проставление на изделиях знака соответствия или знака обращения на рынке (469 статья ГК устанавливает, что при отсутствии в договоре условия о качестве, продавец обязан предоставить товар, пригодный для целей обычного использования такого товара; в отличие от этого пункт 5.1.6 Унидруа устанавливает, что при неуказании в договоре данных о товаре, его качество должно быть средним для страны-продавца; исполнение должно быть среднего качества; все это переписано из ТК США, устанавливающего, что товар должен иметь среднее качество в пределах описания стандарта или договора; по нашему закону условие о качестве может вообще отсутствовать в договоре; в каждом торговом договоре належит четко определять качество товара, для этого можно договариваться с продавцом о разработке и утверждении им СТО на товары, о применении национального или международного стандарта на аналогичный товар, либо указание в договоре основных характеристик товара; возможна продажа серийных товаров по согласованным образцам, в этом случае в договоре указываются основные характеристики образца)

При электронной торговле качество определяется исходя из описания в каталоге или стандарте. Главным для нашей работы является не просто фиксирование качества в документах, а улучшение качества. В России до 2003 года проводилась практика административного регулирования качества. Аппарат Госсттандарта издавал обязательные стандарты, толщиной в брошюру, где детально регламентировались показатели качества. Госстандарт на протяжении полувека убеждал власть, что через ужесточение требований они добьются увеличения качества товаров. Вкладывались огромные средства, проводились общегосударственные компании, вводилась государственного управления качеством, система государственной приемки, при которой за рабочим ставился внешний контролер, наблюдавший за соблюдением технологии, был закон о качестве. Несмотря на административные судороги, качество большинства товаров остается неудовлетворительным. Кроме вооружений и военной техники, у нас нет конкурентоспособных товаров. Улучшение качества - важнейшая общегосударственная задача, определяющая положение наци в мире. Государство, которое не смогло наладить изготовление первосортных товаров всегда будет обречено на экономическую зависимость. По уровню качества большинства товаров мы отстаем от остальных на 20-50 лет. Беда еще в том, что низкое качество накладывается на низкую производственную культуру и плохую правовую обеспеченность. По закону о техническом регулировании мы отбросили как непригодные административные меры регулирования качества, когда 80% потребительских товаров подлежали обязательной сертификации. Взамен этому предполагалось включить другие рычаги стандартизации качества, однако ничего сделано не было. Это показатель некомпетентности науки и властей, непонимания методов влияния на качество. Схоластическая позитивистская правовая наука не способна ставить и решать подобные проблемы.

В настоящих условиях первостепенная роль в деле улучшения качества принадлежит договору. Договор не просто позволяет определить качественные характеристики товара. Важно понимать и использовать потенциал договора в деле наращивания качества. В России требуется не просто поддержание качества на уровне стандартов, но его последовательное улучшение. В этом значение договора более высокое, чем стандартизации.

Для содействия улучшению качества в договоре надлежит определять конкретные показатели качества, не оставлять их неурегулированными. Для улучшения качества требуется:

• выделять в договоре условие о качестве в виде отдельного раздела, концентрируя внимание к этому условию

• до заключения договора опрашивать своих специалистов, работающих с товаров и основных потребителей о том, какие пожелания имеются к улучшению качества товара и включать их в договоры в виде дополнительных характеристик качества

• договор надлежит использовать для поэтапного улучшения качественных характеристик; наиболее эффективны в данном отношении долгосрочные договоры, в которых по годам могут наращиваться уровни качества, более высокие пороги качества (условия определяются из будущих возможностей, которые создадут сами стороны под воздействием договора; на Западе такую работу ведут сами изготовители, устанавливая развитие качества товара как ступенчатое и предусматривают в договорах переход на новые ступени качества с определенной периодичностью, улучшения ведутся по крупным узлам изделий; наш закон не предусматривает заключение таких долгосрочных договоров и регулирование через них вопросов качества; при систематических связях даже в годовых договорах можно раз за разом предусматривать требования о наращивании качества товара)

• каждая организация изготовитель обязана осуществлять технические организационные и иные меры по улучшению качества товаров; для этого они должны оказывать постоянное воздействие как на своих работников, так и на смежников по улучшению качества предоставляемых материалов, узлов и деталей; это обязанности юристов фирмы, так как делать это приходится на основании договоров со смежниками, отбросив вредные установки, заложенные в ГК

Основная причина получения низкокачественных товаров — это неумение вырабатывать условия договоров, правовая неподготовленность персонала.

Нуждаются в рассмотрении вопросы выработки условий о цене и способов расчетов. При отсутствии в договоре условия о цене, взимается цена, которая в момент заключения взималась за аналогичный контракт. Для КП это неприемлемо. Неопределенность условия о цене практически всегда порождает споры и задержки в расчетах, поэтому следует добиваться конкретного определения цены или указание порядка ее определения. Стороны также определяют в договорах порядок реагирования на колебания цен. Для учета инфляционных процессов, цены в договоре могут устанавливаться применительно к более устойчивой зарубежной валюте. Закон о защите прав потребителей и НК запрещают установление цен на товары и услуги для граждан в валюте или в так называемых условных единицах. Для учета конъюнктурных колебаний обычно предусматривается, что цены на товар согласовываются до начала каждого частного срока или даже перед отгрузкой каждой отдельной партии товаров. Имеется много других способов учета колебаний цен. Цена может эффективно использоваться как средство стимулирования надлежащего исполнения обязательств. Это более действенный стимул чем санкции, так как это прием позитивного стимулирования. Поэтому в договоре могут устанавливаться ценовые коэффициенты или дифференцированные цены. При отгрузках товаров в точный срок — большие, при задержке — уменьшающиеся. Можно предусматривать уменьшение цены при предварительной оплате и увеличение в случае несвоевременной оплаты. Такие изменения не должны рассматриваться как меры ответственности, но об этом следует указывать в договоре. Во внешнеторговых контрактах условие о цене нередко выглядит как таблица, в которой указываются возможные изменения цены в зависимости от характера исполнения.

Одним из важнейших является условие о способе расчетов. Способы расчетов устанавливаются в договоре с учетом положений закона. Конкретные способы определяются главой 46 ГК, а также положением о безналичных расчетов, утвержденным Центробанком 03.10.2002 №2-П и иными актами. Банковский счет может быть открыт на условиях использования электронного средства платежа. О каждой операции по такому счету банк обязан уведомлять клиента. Статья 861 предусматривает общие для ЮЛ требования о безналичном осуществлении расчетов. Сейчас, по установленному ЦБ порядку, наличные расчеты между организациями возможны на сумму до 100 000 рублей. В мировой практике такой жесткой регламентации нет и достаточно широко используются наличные расчеты. Так, в развитых странах 80% всех платежей осуществляется наличными средствами, но по сумме они составляют лишь 25% денежного оборота. Там применение наличности сдерживается неудобствами ее перевозки, пересчета, риском хищения. Поэтому крупные платежи проводятся в безналичном порядке

Способы безналичных расчетов по статье 862 ГК:

• платежные поручения

• чеки

• аккредитив

• инкассо

• допустимы и иные, предусмотренные законом или применяемые в банковской практике способы

Платежи через банк осуществляются на основании расчетных документов, оформляемых на бумажном носителе или в виде электронного документа. Расчетные документы оформляются на бланках по формам, установленным в положении о безналичных расчетах. Расчетные документы действительны к предъявлению в банк в течение 10 дней с момента их составления.. Документы подписываются уполномоченными лицами клиента, руководителем и главным бухгалтером с проставлением печати. Расчетные документы сдаются в банк, с которым у клиента имеется договор банковского счета. Банк обрабатывает документы и направляет их непосредственно или через расчетно-кассовый центр ЦБ исполняющему банку.

Стороны, при выборе способа расчета должны исходить из следующих предпосылок:

• для каждой из сторон и общества в целом выгодно сближение моментов передачи товара и получения денег за него, совпадение во времени этих актов является оптимальным;

• способ расчетов должен обеспечивать для продавца надежность и полноту получения денег за товар, а для покупателя — обеспечивать соответствие уплачиваемой суммы фактическому количеству и качеству приобретаемого товара

Способ расчета должен определяться так, чтобы п возможности совместить указанные интересы сторон. \

При расчете платежными поручениями, плательщик на основании счета-фактуры продавца выписывает и сдает в обслуживающий банк поручение о перечислении денежной суммы в пользу получателя. Поручение принимается к исполнению независимо от наличия средств на счете плательщика. При отсутствии средств, банк извещает об этом плательщика и, при непополнении счета в 7 дневный срок, возвращает поручение без исполнения. Вместе с тем, договором между банком и плательщиком может предусматриваться оперативное кредитование счета, его именуют овердрафт. Такой порядок применяется лишь для надежных клиентов. Банк проставляет штемпель и расписывается в платежном поручении по принятии его к исполнению, и один экземпляр возвращает плательщику. Перевод должен быть осуществлен в пределах 2 дней внутри субъекта РФ и 5 дней по территории РФ. В целом, расчеты платежными поручениям малонадежны для обеих сторон.

Более надежны в указанных отношениях чеки. В теории принято мнение, получившее закрепление в законе, о том, что чек представляет собой ценную бумагу, что является ошибкой, так как у чека отсутствуют основные признаки и свойства ценной бумаги. Так, лицо не может свободно обратить свои деньги в чек, а затем получить их обратно. На сумму чека нельзя получить процентный доход. Жизнь чека длится 10 дней, между субъектами стран СНГ — 20 дней, а других государств — 70 дней. Единственная функция чека — функция способа расчетов. При расчетах чеками, организация дает в виде чека распоряжение банку выплатить указанную в нем сумму лицу, в пользу которого выдан чек. Сторонами расчетного обязательства являются чекодатель, чекодержатель и банк (один или два). Реквизиты чека отражают принятые в мировой практике требования к содержанию чека. Указанные в 878 статье 6 реквизитов чека должны иметься у любого чека. Расчеты чеками имею то высокое достоинство, что позволяют совместить операцию по передаче чека и получения товара, причем чек в тот же день может быть передан банку для оплаты. На чеке может быть сделана надпись «расчетный», в этом случае на основании чека не происходит выдача наличных денег, но их перечисление на счет в безналичном порядке. В связи с многочисленными злоупотреблениями 7 глава Положения существенно ограничила применение чеков. Бланки чеков выпускаются коммерческими банками и являются документами строгой отчетности. При получении чековой книжки, клиент обязан задепонировать соответствующую сумму средств в банке. Положение не допускает межфилиальный оборот, т.е. Расчеты чеками через расчетно-кассовые центры. В результате чеки, выпускаемые коммерческим банком, могу использоваться в основном для расчетов между клиентами этого же банка, причем требуется указание в договоре между клиентом банком о возможности расчетов чеками. Соответственно чек, выданный одним банком не может быть принят к оплате в другом банке. Таким образом, общепринятая в мире практика инкассирования чеков (предъявления чека к оплате чекодержателем) в своем или любом другом банке в России исключена. В результате, возможности применения этой эффективной формы расчетов в нашей стране резко свернуты. В США расчеты чеками составляют 80%, а у нас 0,1%. Широкое использование чеков станет возможным лишь в условиях общего укрепления законности, что пока не прогнозируется. Необходимо более детальное и квалифицированное регулирование расчетов чеками в законе.

Порядок аккредитивных расчетов регулируется ГК, положением ЦБ и унифицированными правилами для документарных аккредитивов, принятыми международной торговой палатой в 1993 году №500. Во внешнеторговом обороте основными являются расчеты по аккредитиву и по инкассо. В науке нет четкой концепции аккредитивного обязательства. К нему пытались применять модель договора комиссии, поручения, но безуспешно. Аккредитивное обязательство — это составное обязательство, которое порождается договором расчетного счета и юридическим фактом сдачи банку расчетного документа. В паре, эти 2 акта создают аккредитивное обязательство. Такие расчеты надежнее других способов, так как продавцу гарантируется получение денег в день отгрузки товара. Для расчета по аккредитиву, покупатель сдает в свой банк (банк-эмитент) расчетный документ, который именуется аккредитив. В аккредитиве должны быть указаны необходимые реквизиты. Денежные средства по аккредитиву переводятся в банк продавца, где они хранятся на отдельном лицевом счете. Различают безотзывные и отзывные аккредитивы. Об этом должно указываться в его тексте. При отсутствии такой записи, он считается безотзывным. Такой аккредитив может быть изменен или отозван банком-эмитентом с согласия получателя средств. Аккредитив может быть как разовым, так и делимым (с оплатой отдельно, стоимости каждой отгружаемой партии товара). В зарубежной практике применяются «револьверные» (регулярно пополняемые) аккредитивы, пополняемые при регулярных отгрузках товара. Процедура оформления аккредитива достаточно сложна, в связи с чем плательщики предпочитают пополняемые аккредитивы. Деньги покупателя, переданные в оплату товара, замораживаются в банке-эмитенте на достаточно длительный срок. Чтобы избежать отвлечения из оборота средств плательщика, может предусматриваться, что сами денежные средства в банк продавца не переводятся, посылается только документ об открытии аккредитивного счета для продавца. По данному признаку различают открытые (депонированные) аккредитивы, сопровождающиеся переводом денег в банк продавца и не открытые. По договоренности между банком-эмитентом и третьим банком, этот банк может давать подтверждение продавцу об обеспеченности платежа. Такие аккредитивы называются подтвержденными. Во внешнеторговой практике аккредитивы подтвержденные или снабженные гарантией банка признанного уровня надежности имеют широкое распространение. За гарантию получателю приходится платить определенный бонус, однако такая плата обычно меньше, чем если бы покупателю пришлось брать кредит для выставления покрытого аккредитива и оплачивать проценты за кредит.

Другим приемом для устранения отвлечения средств покупателя из оборота является предусмотрение в договоре сокращенных сроков, на которые должен выставляться аккредитив. Так, в договоре можно предусмотреть, что срок действия аккредитива будет составлять не 30 дней, как обычно, а 10 или 7 дней. В этом случае, при готовности товара к отгрузке, продавец шлет покупателю телеграмму с требованием выставлении аккредитива. При поступлении денежных средств, продавец будет должен в пределах срока действия аккредитива отгрузить товар и получить в банке причитающуюся сумму. Продавец после отгрузки товара, предъявляет исполняющему банку реестр счетов в 4 экземплярах и комплект документов, предусмотренных в аккредитиве. Полный перечень необходимых документов и их точная характеристика определяется сторонами в договоре купли-продажи и указываются покупателем в самом аккредитиве. Это обычно счет-фактура, заверенный перевозчиком, транспортный документ, подтверждающий отгрузку товара покупателю в определенный пункт назначения, отгрузочная спецификация с указанием перечня и количества товаров и сертификат соответствия при необходимости. Для импортных товаров может дополнительно требоваться акт о наличии маркировки и инструкций на русском языке. После проверки этих документов, исполняющий банк зачисляет средства на счет продавца. Контроль исполняющих банков по представляемым продавцом документам за правильностью отгрузки защищает интересы покупателей, хотя нередки случаи небрежности в действиях банках, за что ответственность возлагается уже на сами банки. Статья 871 ввела порядок, давно применяемый в международных расчетах. Она резко повысила роль и ответственность банков-эмитентов. В соответствии с данной статьей, исполняющий банк, после выплаты денег продавцу, пересылает комплект документов, против которых произведен расчет банку-эмитенту, который также осуществляет проверку этих документов. При выявлении несоответствий, банк -эмитент обязан потребовать от исполняющего банка возмещения сумм, выплаченных продавцом. Таким образом, проверку документов по аккредитиву осуществляют оба банка. Если допущена ошибка или злоупотребления, то плательщик всегда сможет добиться возмещения ему списанной суммы. Надо предъявлять иск сразу обоим банкам, а суд найдет банк, допустивший нарушение. Там есть порядок, который плохо знают банки и суды: в договоре между плательщиком и банком-эмитентом, может быть предусмотрено, что банк-эмитент, получивший от исполняющего банка документы, предъявляет их покупателю. При обнаружении несоответствий он дает своему банку указание потребовать от исполняющего банка возврата выплаченных средств.

Статьи 874 и 875 предусматривают такой способ расчетов, как инкассо. Инкассо означает осуществляемую банком по поручению заявителя операцию по получению денежных средств от плательщика. Итак, если по все другим расчетным документам производится перевод, уплата средств, то по инкассо — обратная операция, истребования необходимых денежных средств. Положение о безналичных расчетов предусматривает 2 вида списания по инкассо:

• безакцептное (производится взыскателем на бланке инкассового поручения либо платежного требования, на котором впечатываются слова «безакцептное»; инкассовое поручение или платежное требование сдаются заявителем в свой банк, который пересылает их в банк плательщика; прилагаются также, согласно реестру, документы, обосновывающие требование о платеже; )

• акцептная

Законодательством достаточно широко предусмотрено безакцептное списание сумм с его расчетного счета. Так, в публичных отношениях, в безакцепном порядке производится списание сумм недоимок налоговыми органами. Так же списываются суммы недоимок пенсионными фондами. Введено безакцептное списание налоговых санкций и санкций по страховым взносам для юридических лиц, до 50 тысяч рублей, и для ИП, до 5 тысяч рублей. Право на безакцепное списание стоимости товара и иных сумм может быть предусмотрено договором между продавцом и покупателем, но, одновременно, безакцептное списание должно быть также предусмотрено договором с банком должника. Это чрезвычайно эффективная мера обеспечения платежа. Банки, принимающие к исполнению распоряжение о безакцептном списании, проверяют лишь указание в расчетном документе законных или договорных оснований для списания. К сожалению, этот способ применяется крайне редко из-за незнакомства с ним хозяйственников и юристов.

Особый способ расчетов представляет документарное инкассо, являющееся одним из основных во внешнеторговой практике. Здесь, продавец высылает инкассовое требование с приложением документов, удостоверяющих отгрузку товаров покупателю. Комплект документов об отгрузке проверяется покупателем под контролем банка. Документы передаются покупателем в обмен на выписанное платежное поручение, акцептованный или принятый к оплате вексель. При отказе покупателя от оплаты, документы об отгрузке возвращаются банком продавцу, который переадресовывает товар другому покупателю.

От способа расчетов надо отличать порядок расчетов. Это, прежде всего, обязательные или периодические платежи. Расчеты в порядке периодических платежей предусматриваются в договорах, когда действия по передаче и оплате товара носят многократный, систематических характер.

Порядками расчетов признаются авансовые и предварительные платежи. Авансовые и предварительные платежи названы в законе коммерческим кредитованием и на них распространяются правила о договоре кредита. Предоставление кредита в виде аванса или предварительной оплаты, влекут обязанность уплаты процента на сумму денег или стоимость товара. Эти требования не касаются комиссии или агентирования. Для освобождения от уплаты процентов, можно предусмотреть в договоре, что они входят в стоимость товара. Одной из наиболее сложных проблем российской торговли представляют трудности с кредитованием. В мировой практике, кредит является двигателем торговли, одновременно, он является инструментом развития банков. Однако все это не касается нашей страны, потому что ставка процентов за кредит у нас долгие годы является совершенно несуразной и неприемлемой.

Узловые моменты, определяющие значение квалифицированной выработки условий договора:

• в результате достижения соответствия содержания договора условиям деятельности повышается доходность деятельности, существенно повышается экономический эффект, отдача от договоров в результате четкого урегулирования в них всех аспектов взаимоотношения сторон

• надо учитывать, что подобное определение содержания договоров требует высокой организации договорной работы на фирмах

ДОЛГОСРОЧНЫЕ ДОГОВОРЫ:ЗАКЛЮЧЕНИЕ И СОДЕРЖАНИЕ

СТР. 154

Долгосрочные договоры – договоры, заключаемые на срок более 5 лет.

Среди недочетов нынешнего законодательства одним из серьезных является оставление неурегулированной процедуры заключения долгосрочных договоров. Долгосрочные договоры вообще не упоминаются в ГК РФ, хотя они представляют мощное правовое средство организации торговых и иных предпринимательских отношений. Они характеризуются более широким диапазоном возможностей, большими регулятивными способностями, нежели краткосрочные.

Многие авторы (в том числе и Цветков И.В.) обращают внимание на «необходимость перехода на долгосрочные договоры с прежними контрагентами и заключение долгосрочных договоров с новыми».

Более высокий эффект долгосрочных договоров создается за счет возможности решения в них сторонами задач долговременного характера, которые не могут быть решены на основе годовых и иных краткосрочных договоров. Длительные договоры сами по себе дают значительный выигрыш за счет сокращения трансакционных издержек, обеспечения устойчивого получения прибыли. Однако главное в них - не просто срок действия, а включение обязанностей, для осуществления которых требуется несколько лет. Таковы обязанности освоения выпуска новых видов товаров с принципиально иными свойствами, улучшения качественных характеристик изделий, внесения в них конструктивных усовершенствований и др. Для выполнения таких условий требуются производственные и технологические меры долговременного характера.

В порядке заключения долгосрочных договоров имеется ряд существенных особенностей. На Западе распространенной является практика заключения двухуровневых договоров. Первый уровень составляет рамочный (основной) договор. Рамочный договор заключается на продолжительный срок, и в нем урегулируются основные вопросы взаимоотношений, обычно не подлежащие изменению в период действия обязательства. Условия, носящие изменяющийся характер, оставляются открытыми - они подлежат урегулированию в отдельных договорах.

В рамочных договорах крайне важно определять, кто и в какие сроки высылает проект отдельного договора, как и в какие сроки, сообщаются и урегулируются возникающие разногласия. Здесь можно предусматривать обязанность передачи споров по условиям отдельных договоров в арбитражный суд, устанавливая срок для этого. В рамочном договоре может быть предусмотрен молчаливый акцепт поступившего проекта отдельного договора. Без определения таких вопросов основной договор становится неисполнимым.

Заключение таких договоров так же рекомендовано Европейской экономической комиссией ООН (рекомендация №18 от 26-29 марта 2001 года): Между поставщиком продукции и заказчиком в соответствующих случаях должен заключаться рамочный договор о долгосрочном партнерстве, предусматривающий условия торговли и технические детали, с учетом которых заказчик может размещать свои заказы.

Стоит отметить, что в настоящее время понятие рамочного договора в Гражданском кодексе РФ отсутствует, однако в Концепции развития гражданского законодательства РФ рамочным договорам отведена отдельная статья:

7.8. Наряду с конструкцией предварительного договора в ГК, возможно, следовало бы закрепить в виде самостоятельной договорной конструкции так называемый рамочный договор, не порождающий обязательство заключить договор в будущем (что типично для предварительного договора), а представляющий собой договор, который уже заключен, но условия которого подлежат применению и детализации в будущем (договор с "открытыми", то есть подлежащими согласованию в будущем условиями).

Структура рамочного договора

Особенность рамочного соглашения состоит в том, что условия основного договора подлежат уточнению в будущем - это так называемый договор с открытыми условиями. Структура организационных отношений состоит из двух договоров: основного, заключаемого с целью организации взаимоотношений, и дополнительного, имеющего уточняющий характер.

Поскольку рамочный договор предусматривает возможность заключения впоследствии договоров различного типа, в него можно включать условия разных договорных типов, что обусловливает его смешанный (комплексный) характер.

Для достижения поставленных перед организационным договором задач основной договор должен в обязательном порядке содержать следующие условия:

1) о намерении или обязательстве сторон заключить сделки, на которые будут распространяться его условия;

2) о том, что все сделки, заключенные во исполнение основного договора, составляют с ним единое целое.

Для дополнительного договора крайне важной является отсылка к рамочному соглашению. Важность такой отсылки заключается в том, что при ее отсутствии суд может счесть эти действия не относящимися к данному договору и признать их самостоятельными сделками. В данном случае важна прямая выраженная юридическая связь с контрактом. При наличии такой связи у судов обычно не возникает проблем с признанием согласования существенных условий к рамочным договорам.

Второй уровень - отдельные договоры, заключаемые на соответствующие краткие периоды либо на поставку разовых партий товара. В отдельных договорах определяются условия, относящиеся к особенностям деятельности в такие частные периоды. В России все чаще применяется подобное построение отношений, ибо это экономично и юридически удобно.

В случае, когда сторона уклоняется от заключения договора, а закон либо основной или предварительный договор предусматривают обязанность лица заключить договор, то может быть заявлен иск об принуждении заключить договор.

В основном или предварительном договоре должны быть определены существенные условия договора либо указан порядок их определения. К исковому заявлению следует прилагать проект договора, второй его экземпляр высылается ответчику. При удовлетворении иска суд обязывает ответчика заключить договор на условиях имеющегося проекта. До вынесения решения по делу ответчик может заявить разногласия по проекту договора, и суд обязан принять решение по спорным вопросам.

Безотносительно к тому, будет ли подписан ответчиком договор, он считается заключенным на условиях проекта, имеющегося в судебном деле. Это правило касается всех случаев понуждения к заключению договора (по продажам с торгов, по выкупу приватизированного имущества и др.).

Наиболее логичным способом заключения долгосрочного договора является проведение переговоров.

Никто никому оферты не направляет, проводятся устные обсуждения и достаточно даже устных переговоров.

При ведении переговоров оформляется ряд документов:

1. протоколы ведения переговоров, которые потом подписываются сторонами.

2. Протоколы результатов переговоров

3. Соглашения или меморандумы о намерениях. С точки зрения соблюдения формальных требований нет акцептов и оферт, но фактически стороны приходят к соглашению и совершают определенные действия в исполнение соглашения (в РФ такое не возможно), если одна из сторон настаивает на фиксации договора на бумаге, то считается что до фиксации договор не заключен.

4. Нарушением является вступление в переговоры без намерения заключить договор.

2.301 ПЕДП, 272 сентрал, 2115 УНИДРУА – предусматривают ответственность за проведение переговоров. Нарушением является вступление в переговоры без намерения заключить договор.

Статья 2:301 ПЕДП: Недобросовестность при ведении переговоров Стороны свободны в ведении переговоров и не несут ответственности за недостижение соглашения. Однако сторона, проводившая переговоры или прервавшая переговоры с нарушением требований добросовестности и честной деловой практики, несет ответственность за убытки, причиненные этим другой стороне. В частности, нарушением требований добросовестности и честной деловой практики признается вступление стороны в переговоры или продолжение ею переговоров без действительного намерения достичь соглашения с другой стороной.

Статья 2:302: Несоблюдение конфиденциальности

Если в ходе переговоров одна сторона сообщает конфиденциальную информацию, на другой стороне лежит обязанность не разглашать такую информацию или не использовать ее в своих собственных целях независимо от того, будет заключен впоследствии договор или нет. Правовая защита в случае нарушения этой обязанности может включать возмещение причиненных убытков, а также возврат выгоды, полученной другой стороной.

Конвенция ООО от 23.11.2005 года «Об использовании электронных сообщения в международных договорах» - кто отправил, кто получил и основные условия договора. Нельзя лишить юридической силы лишь на основании того, что он составлен в форме электронного сообщения.

Отличие рамочного договора от схожих договорных конструкций¹

Хотелось бы отметить важность разграничения конструкций рамочного договора и схожих с ним договоров. Наиболее близка к структуре организационного договора структура предварительного договора и договора по требованию.

1) договор по требованию так же, как и организационный договор, состоит из двух взаимосвязанных конструкций: основного договора, в котором стороны согласовывают общие условия соглашения, и дополнительного соглашения, в котором определяются существенные условия. Однако, в отличие от рамочного договора, здесь право определять существенные условия предоставлено одной стороне: "поставщик обязуется поставить столько, сколько запросит заказчик".

Правомерность существования подобного вида договора подтвердила кассационная инстанция Северо-Западного округа, где судом было установлено, что стороны достигли соглашения по существенным условиям и договор является заключенным даже в том случае, когда количество и ассортимент поставляемого товара определяются только на основании заявок заказчиком, так как предмет в данном случае определим. Таким образом, акцепт на оферту заказчика как бы заранее дан поставщиком при заключении договора. И в этой связи дополнительного согласования заявок покупателя со стороны продавца не требуется.

Второй структурой, близкой к рамочному договору, является договор предварительный. В обоих случаях до возникновения конкретного основного договора стороны составляют некое соглашение, связывающее стороны желанием заключить договор в будущем. Однако, в отличие от рамочного соглашения, предварительный договор в силу закона считается действительным только при согласовании сторонами в нем всех существенных условий будущего основного договора. Следствием такого законодательного ограничения является возможность в судебном порядке принудить сторону, отказывающуюся подписывать основной договор, к его заключению, что исключается в случае заключения рамочного соглашения.

Важность разделения указанных четырех правовых конструкций (предварительного договора; договора по требованию; рамочного договора, ни к чему не обязывающего и обязывающего заключить договор в будущем) заключается в том, что юрист при составлении или согласовании договора должен четко понимать, какой договор перед ним. В противном случае он отдает возможность квалифицировать правовую конструкцию судам, которые зачастую стараются увидеть в рамочном соглашении признаки предварительного договора и признать его недействительным по причине несогласования всех существенных условий.

СОСТАВНЫЕ ОБЯЗАТЕЛЬСТВА

Наряду с договорными обязательствами важное значение для регулирования торгового оборота имеют составные обязательства. Их не следует путать со смешанными договорами, упоминаемыми в п. 3 ст. 421 ГК.

Некоторые значимые и весьма распространенные обязательства возникают из юридических составов, т.е. группы оснований. В рассматриваемых далее случаях такими необходимыми основаниями служат заключенный договор и совершаемая субъектом односторонняя сделка. Необходимость наличия юридического состава для возникновения таких обязательств и дает основание называть их составными.

Наглядным примером может служить обязательство по перевозке грузов. Заключаемое между грузоотправителем и перевозчиком соглашение представляет собой договор перевозки груза. Однако эти отношения касаются ещё и грузополучателя. Грузополучатель не участвует в заключении договора между отправителем и перевозчиком. Более того, участники договора перевозки даже не спрашивают мнение грузополучателя о том, как и когда отправлять ему груз. Поэтому договор перевозки не может рассматриваться как трехсторонний договор.

Грузополучатель является лицом, уполномоченным на принятие исполнения по договору перевозки груза. В силу указанного обстоятельства грузополучатель вправе предъявить претензию и иск к перевозчику о возмещении ущерба в случае неприбытия груза. Он может в установленном порядке произвести переадресовку груза, выдать другому лицу доверенность на получение груза от перевозчика. Однако указанные права грузополучателя проистекают из договора перевозки, а сам он действует в отношениях с перевозчиком как лицо, реализующее указание грузоотправителя по поводу груза.

Транспортное законодательство в настоящее время значительно расширило возможности для отказа грузополучателя от принятия доставленного в его адрес груза. В случае заявления такого отказа составное обязательство по перевозке не возникает, да и сам договор перевозки оказывается неисполненным.

Сделка принятия грузополучателем прибывшего груза влечет возникновение для перевозчика, грузополучателя и грузоотправителя комплекса взаимных прав и обязанностей. Такие права и обязанности не проистекают из договора перевозки и потому не могут быть объяснены на основе теории договора перевозки. Они установлены законом только в связи с актом принятия грузополучателем доставленного груза, образующим в совокупности с договором перевозки составное обязательство по перевозке груза.

С момента принятия поступившего в его адрес груза грузополучатель становится третьим самостоятельным участником составного обязательства по перевозке. У него появляются отсутствовавшие до этого права и обязанности во взаимоотношениях с перевозчиком и грузоотправителем. Так, при железнодорожной перевозке у грузополучателя возникает право требовать возмещения убытков от недостачи или повреждения (порчи) груза, взыскания пени за просрочку доставки груза либо штрафа за задержку подачи вагонов под выгрузку грузов и др. Кроме того, у грузополучателя появляются обязанности перед перевозчиком, в частности, по выгрузке груза и возврату вагонов и контейнеров в определенные сроки, проведению окончательных расчетов за перевозку и т.п.

Обязательственный характер складывающихся здесь отношений подтверждается установленной транспортными уставами и кодексами штрафной ответственностью за неисполнение соответствующих обязанностей.

Таким образом, по правовым основаниям возникновения обязательство по перевозке груза является не договорным, а составным. Оно образуется из договора перевозки и сделки принятия грузополучателем доставленного в его адрес груза. Последняя, будучи волеизъявлением грузополучателя, носит односторонний характер, однако проистекающие из нее права и обязанности распространяются на грузополучателя, перевозчика и грузоотправителя.

С выдачей груза получателю в пункте назначения можно считать достигнутой цель договора перевозки. Однако из-за сложности транспортного процесса возникает множество задач, подлежащих решению на стадии выдачи груза получателю. Потребность в правовом урегулировании многочисленных и значимых вопросов в связи с получением груза объясняет наделение грузополучателя правовым положением стороны в составном обязательстве по перевозке груза. Составное обязательство по перевозке может считаться реализованным, а его общие цели достигнутыми лишь после надлежащего исполнения сторонами всей совокупности входящих в него обязанностей, порождаемых различными основаниями.

Составными являются также обязательства по безналичным расчетам с участием банков. Основаниями для их возникновения служат в совокупности:

1. договор банковского счета между клиентом и банком, носящий организационный характер;

2. сделка принятия банком от клиента поручения о пере­числении денежных средств получателю или инкассировании (списании) денежных средств со счета должника;

3. сделка принятия исполняющим банком от банка-эмитента поручения о зачислении денежных средств на счет получателя (либо инкассировании средств).

СПОСОБЫ ЗАКЛЮЧЕНИЯ ДОГОВОРОВ

Под способами заключения договоров следует понимать различные приемы, методы установления договорных отношений. Что касается порядка, то он представляет собой процедуру, последовательность совершения действий, необходимых для заключения договора тем или иным способом.