КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО.

ОБЩАЯ ЧАСТЬ: КП КАК ОТРАСЛЬ ПРАВА И УЧЕБНАЯ ДИСЦИПЛИНА, ПРИНЦИПЫ, ИНКОТЕРМС-2010, АКТЫ НОВОГО LEX MERCATORIA, УЧАСТИЕ РФ В ВТО

КОММЕРЧЕСКОЕ ПРАВО КАК ОТРАСЛЬ ПРАВА И УЧЕБНАЯ ДИСЦИПЛИНА

Глава 1 учебника

Важно определить соотношение КП со смежными отраслями и учебными дисциплинами:

• (сравниваем с ГП) Торговое право всегда остается обособленным от Г-П отношений, в КП происходит формирование и развитие своих собственных институтов, принципов и средств, не присущих ГП. Со времен Римского права в ГП установился уклон в сторону отношений собственности, гражданское законодательство не упоминает о рыночном формировании цен на основе спроса и предложения (исходит из постулата соответствия реальной стоимости вещи ее цене). В ГП нет понятий оптовая торговля, торговый оборот, торговое посредничество и др. Предметов торговой деятельности являются товары, тогда как ГП не знает такого объекта. В главе ГК о договоре поставки упоминается понятие товар, но оно не раскрывается. В качестве основных признаков КП всегда выделяют большую гибкость, скорость развития, приспосабливаемость к изменениям, учет обычаев торгового оборота и другие моменты, наряду с этим особый состав участников и собственный предмет регулирования выводят КП в самостоятельную отрасль частого права. КП всегда ищет высокую скорость реализации товаров и обеспечение бесперебойного товародвижения. Этим создается лидирующая роль КП в составе частного права. Исторически КП возникло на несколько тысячелетий раньше ГП. В России наблюдаются попытки цивилистов подмять под себя Торговое право, что очень плохо для экономики. Развитие КП идет вне ГП.

• (сравниваем с ПП) Торговля- один из видов предпринимательства, но из этого не следует, что КП является частью ПП, так как эти дисциплины строятся на разных основаниях. Дело в том, что КП строится на частных основаниях, а ПП трактуется как комплексная отрасль, сочетающая частно-правовой и публично-правовой методы регулирования, что в корне отличает ПП от коммерциалистики. Коммерция является главным видом предпринимательства и поэтому является отдельной отраслью. Наука КП имеет мало точек соприкосновения с ПП.

• (сравниваем с Коммерческой логистикой) Логистика есть наука об управлении перевозками, складированием и другими операциями в процессе доведения материальных ресурсов до потребителя. ЕЕ начала были разработаны в США для регулирования поставок вооружения и боеприпасов в Европу во время Второй Мировой Войны (далее — ВМВ). В дальнейшем Логистика получила мощное развитие уже в сфере торговли. Знание Логистики предполагает совокупность неправовых метолов транспортировки и реализации ресурсов, обеспечивая экономичность. Логистика полезна для торговой деятельности, но в ней не упоминаются нормы права и иные правовые средства. Применение Логистике без права не может быть эффективным.

• (сравниваем с Менеджментом) Менеджмент это наука об управлении. Включает в себя такие институты как принятие управленческих решений, распределение компетенций и др. Огромные успехи менеджмента на Западе требуют его использования и в России

• (сравниваем с Прикладной экономикой) Прикладная экономика (далее — ПЭ). Предполагает использование таких инструментов как спрос, сравнительный доход и других. Применение экономических выводов позволяет заранее предвидеть результаты принимаемых решений и хозяйственных операций.

(Коммерция это колесница с тремя конями: правовое регулирование, прикладная экономика и менеджмент)

Предмет КП- регулирование торгово-предпринимательской (коммерческой) деятельности. Возникает вопрос об этапах этой деятельности и ее субъектах. Есть разные подходы к решению этой проблемы. Г.Ф. Шершеневич предполагал торговую деятельность чисто посреднической, следовательно участниками были купцы-посредники. Торговля начиналась с момента поступления товара для дальнейшей продажи. Б.И (то есть лектор), считает, что процесс торговли начинается с продажи товара производителем. Значение этого в том, что товар может быть реализован от изготовителя потребителю без посредников и это тоже будет торговый оборот, кроме того товар посредником может и не быть закуплен, а продать его все равно надо. Посредники нужны для случаев, когда изготовитель не в состоянии сам обеспечить реализацию своего товара. Результатом неспособности наладить сбыт стали участившиеся случаи выплаты зарплат в натуральной форме. Неумение сбыть произведенный товар сильно бьет по производственным мощностям и стопорит развитие экономики. В состав КД следует включать акты приобретения товаров. Крупнейшая группа приобретателей — это розничные торговые организации. Материальное и товарное снабжение- это кровеносная система экономики, без него хозяйство обречено на неэффективность. Из-за непроработанности снабжения наша экономка не способна к интенсивному развитию. Коммерческая деятельность включает в себя не только деятельность посредников, но и деятельность по снабжению и сбыту собственных товаров. Процесс розничной торговли граждан не включается в предмет КП, так как гражданин не является участником движения товарооборота. Поэтому розничная торговля регулируется ГП. В странах Запада на этой почве выросла особая отрасль Потребительское право.

Наука КП развивалась со значительным отставанием от Запада. В Европе работы начались в 17 веке, у нас- на полтора столетия позже. Еще Дильтей читал курс Российского Вексельного Права (тогда векселя использовались исключительно в торговом обороте). Преподавание КП было непосредственно связано с развитием учебных заведений в России, начинается с 40-х годов 19 века. По уставу университетов 1835 года, в них предусматривалось изучение курса ТП. Его чтение облегчалось принятием Торгового Устава. В СГУ читал профессор Ворошкин. Согласно Императорскому уставу университетах 1884 года, во всех университетах были образованы кафедры ТП. Это сделала царская власть с учетом развития экономики и потребностей оборота. С этого момента активно публиковались книги по ТП. Среди разработчиков отечественного ТП следует назвать Цитовича. Он написал ряд ярких трудов, разработал систему основных понятий, обозначил разделы, задал путь развития науки, выделил отраслевые отрасли ТП, обозначил самостоятельность отрасли ТП, Административного ТП (вопросы управления и организации ТД). Наконец, Цитович указал на существование международного ТП. Профессор Каминка указал объективные причины самостоятельности ТП и его отличия от ГП. Все дореволюционные годы ТП активно развивалось, принося пользу стране. Особенно следует отметить Шершеневича, его магистерская работа называлась «Критика основных понятий ТП». Докторская диссертация Шершеневича посвящена авторскому праву. После этого ему предложили место заведующего кафедрой КП в МГУ. Он написал систематизирующий учебник по Российскому ТП, вполне годный. Однако когда стал вопрос о кодификации Российского ТЗ, Шершеневич выступил против этого.

Соотношение Торгового и Гражданского законодательства.

Торговый оборот в силу своих закономерностей постоянно остается вне сферы отношений, регулируемых ТП. В ТП происходит формирование своих собственных институтов и принципов, не известных ТП. Вместе с тем, сохраняется связь между КП и ГП. В мире общепринято субсидиарное применение общих положений ГК к торговым отношениям. Данное обстоятельство нисколько не умаляет роли КП, не подрывает его самостоятельного характера. Важно учитывать взаимное влияние этих отраслей. ГП во многом обязано ТП. Большинство регулирующих инструментов и институтов ГП были выработаны ТО и переданы ГП. Такими являются: договор, вексель, страхование, строение, вексель и множество других. Существование ТП обусловлено объективными закономерностями, носящими постоянный характер, например, необходимость системы норм, регулирующих ТО, так как ГП для этого не годится.

Созданию самостоятельного ТК мешают ГК, так как в силу регулируемых ими отношений, они никогда не позволяли регулировать торговую деятельность отдельным кодексом. В нынешнем ГК не нашлось места важнейшим торговым договорам: маркетинга, передачи информации, биржевые, электронной торговли. Кодекс написан без учета содержания и потребностей ТД. Постоянный характер носят отличия в динамике развития ТП и ГП. В литературе постоянно упоминается лидирующая роль ТП, благодаря более высокой скорости развития торговли, по сравнению с гражданским оборотом. Высокая интенсивность развития требует более частого изменения законов о торговле, чему мешает консервативное ГП. В США целые разделы ТК пересматривались 6 раз. У нас совет при президенте так поступать не дает. Современная Российская торговля развивается так же быстро, как и зарубежная. Объемы товарооборота выросли в 4 раза. Объемы поступлений в ВВП от торговли выросли до 25% (с 5%), однако резервы нашей торговли используются недостаточно. В мировом обороте Россия занимает около 2%. Важна также направленность законодательства. ГК не отвечает реальным потребностям рынка, порождает его неудовлетворительное состояние. Он не поощряет созидающие способности коммерсантов. По этим причинам коммерсанты вынуждены использовать иные источники регулирования. Отечественное ТЗ находится в неблагополучном положении. Имеющиеся акты (около 600) носят разрозненные характер, отсутствует система регулирования рыночных отношений. Наблюдаются, однако, положительные сдвиги, а именно ФЗ об основах государственного регулирования торговой деятельности. Этот закон обособляет ТП от ГП. ОН призван регулировать торговую деятельность, а не имущественные отношения. Хотя ГК и назван в законе как приоритетный, это значения не имеет, так как у ГК другой предмет регулирования. Регулирование ТД отнесено к совместному ведению. Вместе с тем, закон регулирует лишь некоторые вопросы организации и управления торговлей, методы управления, компетенцию органов, построение некоторых субъектов торговли, урегулированы связи производителей и розничных торговых сетей. Закон небольшой, но это уже что-то! Обязательно должны вестись работы по разработке кодекса. Очевидно, что такой кодекс не должен копировать законодательство ЗС. Исходя из ситуации в стране, кодекс должен служить формированию торгового рынка, налаживанию торговых связей и их развития. Концепция ТК предполагает 3 раздела:

1. специфика участников ТО, легализация некоторых субъектов, существующих за рубежом, нужно закрепить их правовой статус, необходимо также легализовать статус организаторов торговых рынков (установление статуса субъектов ТО)

2. договоры торгового оборота (в ГК 26 договоров, а в ТК надо еще, как минимум, 30)

3. основные послеторговые отношения (речь идет порядке приемки товаров по количеству, об экспертизе качества, послеторговом обслуживании покупателей, возврате многооборотной таре и других вопросах)

Актуальные проблемы коммерческого права 2 за 2005 и 3 за 2007; коммерческое право и предпринимательство, проблемы разработки ТК+ книга лектора «Теория и практика договорного регулирования»

Пугинский: торговый оборот начинается с продажи изготовителем произведенного им товара. Иначе не будет товародвижения.

Новое: товар может реализоваться напрямую, без участия посредника, т е изготовитель – потребитель.

Вопросы продажи товаров изготовителями – главная проблема российской экономики. Не разработанность данных вопросов + отсутствие у предпринимателей навыков такой работы  ведет к тому, что созданный товар не м б продан.

Неспособность наладить сбыть с/х предприятий – РФ попала в продовольственную зависимость от Запада  неполное использование производственных мощностей.

Эта же ситуация и в малых предприятиях.

Изучение товарооборота начинается с деятельности организаций по поиску и созданию каналов сбыта.

Состав комм Д: акты приобретения товаров.

Розничные торговые организации.

Регулирование закупок – клубок проблем – материальное и товарное снабжение – служит условием успешной дея-и любой орг-и. Без устойчивого ритмичного снабжения хозяйство обречено на неэффективность.

В этом одна из причин того, что Э РФ малодинамична, не способна к интенсивному развитию.

В качестве обязательных участников торгового оборота д приниматься:

• S, осущ дея-ть по сбыту;

• Посреднические звенья по сбыту;

• Потребительские орг-и – дея-ть по обеспечению себя товаром.

Продажа товаров гражданам НИКОГДА и НИГДЕ не вкл в сферу коммП. ПО своим целям, содержанию и правилам принципиально отличается от розничных продаж.

Коммерция обеспечивает продвижение товаров, при этом всегда направлена на прибыль. Гр-н – потребитель, а не предприниматель. Искусственно вкл его в сферу товарообращения нельзя.  Розничная торговля регулируется законодательством о защите прав потребителя, не нуждается в регулировании коммП.

Запад – особая отрасль «Потребительского П».

Ни одно частное П невозможно без публичных элементов! Но основу – предмет, метод, принципы определяет частное П.

Публично-прав воздействие является фрагментарным, не изменяет частноправовую природу коммерции.

Зависит от экон ситуации в стране.

Западное торговое П – обслуживает существующий товарный рынок, кот нормально работает столетие.

РФ – предстоит сформировать этот рынок. Правовое содействие становлению рынка – особая практическая задача.

УЧАСТИЕ РОССИИ В ВТО

Создание ВТО в 1995 году означало важный шаг в создании системы международной торговли.

Комплекс правовых документов по созданию ВТО обязателен для всех стран-участников без оговорок.

Принципы и нормы ВТО имеют всеобщий характер. Все документы ратифицированы парламентами и обязательны.

Каждый член ВТО должен обеспечить соответствие своего законодательства положениям ВТО. Соблюдение требований ВТО должно обеспечиваться как централизованной, так и местной властью государства.

Т.е. имеет место преимущественное действие норм международного торгового права над нормами национального.

Создание такой системы обусловлено процессами развития мировой экономики. Возрастает экономическая взаимосвязанность стран.