4. В каких формах выражается право, исходящее от сообщества коммерсантов?

Вторая группа форм права - формы, источником которых является сообщество коммерсантов, в настоящее время имеет легальное основание в ст. 5 ГК РФ. К числу форм права этой группы можно отнести:

• Обычаи – сложившиеся и широко применяемые в какой-либо области предпринимательской и иной деятельности, не предусмотренные законодательством правила поведения (ст. 5 ГК). Торговля традиционно была той сферой, в которой роль обычаев всегда была наиболее значительной, это объясняется:

1. широким распространением внешнеторговых сделок, содержание которых формируется под влиянием правосознания зарубежных юристов, в том числе основанного на правопонимании, характерном для иных правовых систем, отличных от российской и даже европейской континентальной юриспруденции (например, англосаксонской). Вследствие этого в торговые договоры, заключаемые и исполняемые по российскому праву, внедряются правовые средства, используемые в других правопорядках. Широкое использование приводит к их легализации через судебные решения, некоторые из сложившихся практик становятся обычаями;

2. недостаточностью типовых моделей, предусмотренных ГК РФ для регулирования торгового оборота, возникновением непоименованных гражданским кодексом договорных моделей и выработкой правил их регулирования, воспринимаемых как обязательные самими коммерсантами.

К сожалению, в настоящее время деятельности по сбору торговых обычаев в России не ведется. Функции сбора обычаев возложены на Торгово-промышленные палаты (ст. 15 Закона РФ от 07.07.1993 №5340-1 «О торгово-промышленных палатах в Российской Федерации»), но практика показывает, что они осуществляют эту деятельность не слишком активно - известно буквально несколько подобных случаев.

• Деловые обыкновения – любая практика или порядок деловых отношений, соблюдение которых в тех или иных местах носит настолько постоянный характер, что оправдывает ожидание их соблюдения, позволяет рассчитывать на такое соблюдение и в каждом данном конкретном случае. В отличие от обычая, деловые обыкновения быстрее формируются (для сравнения, если в праве Англии торговые обычай признается таковым, если существует «с незапамятных времен» - под которыми понимается существование до 1189 г., то обыкновения должны быть просто общеизвестными), а соблюдаются не «в силу осознания их обязательности, по ввиду их целесообразности, часто из любезности». Деловые обыкновения, или, иначе, сложившаяся между сторонами практика, используются судами для толкования условий договора (см. п. 11 постановления Пленума ВАС «О свободе договора и ее пределах»).

• Своды лучшей практики – правила поведения, выработанные определенным сообществом коммерсантов (как правило, действующих в одной, сравнительно узкой сфере), соблюдение которых осуществляется :

1. под страхом изгнания из сообщества коммерсантов

2. с целью сохранения деловой репутации честного предпринимателя.

Подобные документы имеют важное значение в части формирования правосознания, стимулирования субъектов к добросовестному ведению предпринимательской деятельности. Значение подобных кодексов тем больше, чем большую ценность имеет так называемый «гудвил» - совокупность нематериальных активов предпринимателя, включающая в том числе и его доброе имя и репутацию.