2. Как соотносится круг источников регулирования торговой деятельности с источниками регулирования иных частных отношений? Какие источники регулирования торговой деятельности выделяются?

Специфика коммерческого права состоит в более широком круге источников регулирования торговой деятельности, а соответственно и форм права. Это связано с особенностями субъектного состава торговых отношений: участие проф.торговцев предполагает более высокое значение саморегулирования и учета не только правовых норм, исходящих от государства, но и иных источников.

Про источники в принципе в первом вопросе написала.

В общем можно сказать, что, например, гражданское право регулирует некоторые вопросы торговой деятельности, но для ее полной регуляции этого мало, поэтому круг источников более широкий.

То есть регулирование торговых отношения осуществляется не только «извне» - через систему форм права различных источников, то также и «изнутри» - самими субъектами торговых отношений посредством заключаемых ими многочисленных договоров.

Договор – главное правовое средство организации деятельности коммерсантов. В нем и его исполнении проходят апробацию все решения, предложенные в различных источниках.

3. Какие формы права относят к коммерческому праву, исходящему от государства? Как разграничивается регулирование торговых отношений по предмету ведения между российской Федерацией и её субъектами?

Эта группа форм права в значительной мере традиционна для всех отраслей отечественного права. К их числу относятся:

• Нормативный правовой акт – письменное решение компетентного государственного органа, содержащее нормы права.

Основным законом Российской Федерации, определяющим основы правового регулирования любых отношений, является Конституция Российской Федерации - устанавливает разграничение компетенции в сфере правового регулирования общественных отношений между Российской Федерацией и ее субъектами. Торговая деятельность включает в себя частноправовые отношения, правовое регулирование которых Конституцией отнесено к исключительному ведению Российской Федерации (п. «е», «ж» ст. 71), а также отношения в области управления торговлей, относящиеся к совместному ведению Российской Федерации и ее субъектов (п. «к» ст. 72). В Конституции же заложены основы правового регулирования торговых отношений, составляю ее базу для формирования принципов нормативной части торгового права. Для регулирования торговой деятельности основополагающее значение имеют, в частности, нормы ст. 8, обеспечивающей единое экономическое пространство, свободное перемещение товаров, работ, услуг и финансовых средств, поддержку конкуренции и свободу экономической деятельности; ст. 35, устанавливающей охрану частной собственности, и ряд других норм.

Одной из узловых проблем частноправовой науки является проблема дуализма частного права. В современной России не существует единого кодифицированного акта, регулирующего торговую деятельность, хотя вопрос о его принятии активно обсуждается в юридической литературе. Сторонники принятия Торгового кодекса ссылаются на

1. позитивный опыт значительного числа зарубежных государств;

2. наличие значительного неупорядоченного массива правовых норм, регулирующих торговлю, нуждающегося в систематизации, наиболее удобным способом которой представляется именно кодификация;

3. специфику торговых отношений, не позволяющую применять к их регулированию некоторые из положений существующего ГК РФ.

Противники указывают на традиционную для отечественных кодексов структуру, включающую общую часть и невозможность выделения самостоятельной общей части для Торгового кодекса, который вынужденно будет оперировать понятиями о правосубъектности, оборотоспособности, сделке, договоре, праве собственности, выработанными в ГК РФ, а также на слабость юридической техники отечественного законодательства, создающую почву для возникновения пробелов, противоречий и неточностей в регулировании. Промежуточную позицию занимают ученые, полагающие, что вопрос о принятии или непринятии торгового кодекса является в большей степени вопросом политическим, чем правовым, и что ответ на него зависит от текущей потребности общества и не имеет научно обоснованного единственно верного ответа. Представляется, что в России действительно имеются социокультурные предпосылки для принятия Торгового кодекса, но вот условий для его принятия пока еще так и не сложилось: соответствующая потребность не осознана сообществом коммерсантов, и, как только что было показано, отсутствует единая научная позиция на этот счет.

Основным кодифицированным актом, регламентирующим частноправовые отношения, возникающие в сфере торговли, является Гражданский кодекс РФ. Так, именно в ГК РФ установлены организационно-правовые формы ведения предпринимательской деятельности (гл. 4); заложены юридические основы для основополагающих в сфере торгового права принципов добросовестности, свободы договора, неприкосновенности собственности (ст. 1); описаны основные договорные модели, используемые в том числе и в торговой деятельности (купля-продажа и ее разновидности, коммерческая концессия) и др. Можно сказать, что отношение к регулированию торговой деятельности имеют практически все разделы ГК РФ.

Вместе с тем положения Кодекса носят общий характер; большая часть норм, содержащихся в ГК РФ, не приспособлена для регулирования отношений с участием профессиональных коммерсантов. Соответствующий пробел восполняется с помощью судебного толкования, а также благодаря использованию средств негосударственного коммерческого права.

В отсутствие Торгового кодекса роль основополагающего закона, закладывающего основы регулирования торговых отношений, должен бы сыграть Закон о торговле. К сожалению, подавляющее большинство его норм посвящены вопросам публично-правового регулирования торговли, причем не всех составляющих ее звеньев, а только отношений коммерсантов с так называемыми ритейлерами, т.е. розничными торговцами. Содержательной же основой торговли и торгового права является частное право, регулирующее отношения во всех звеньях торговой цепи начиная с предприятий добывающих отраслей промышленности и сельского хозяйства.

Круг федеральных законов, регулирующих отдельные аспекты торговых отношений, весьма широк. В целях удобства изучения их можно разделить на несколько следующих типов. Это федеральные законы:

1. устанавливающие специальный правовой режим отдельных видов товаров (например, оружия, лекарственных средств и др.);

2. определяющие требования к качеству и безопасности отдельных видов товаров (сюда относятся, наряду с национальными, также и над национальные, т.е. принятые на уровне Таможенного союза и принимаемые на уровне ЕАЭС - технические регламенты);

3. устанавливающие общие правила совершения торговых действий, заключения и оформления торговых сделок (сюда относятся законы о защите конкуренции, о государственных закупках и контрактах и др.);

4. определяющие правовое положение отдельных субъектов торговой деятельности (об организованных торгах, розничных рынках);

5. регламентирующие вопросы осуществления деятельности, содействующей торговле (рекламной, перевозочной, транспортно-экспедиционной и др.).

Известны законы о торговле и торговых отношениях, принятые некоторыми субъектами РФ (г. Москва, Санкт-Петербург и др.). При оценке и применении их норм следует помнить сказанное выше относительно конституционного разграничения предметов федерального ведения (компетенции) с предметами совместного и регионального (субъектного) ведения. Законы субъектов РФ применяются в части, не противоречащей федеральному законодательству и только по вопросам, регулирование которых отнесено к ведению субъектов РФ.

Подзаконные нормативные правовые акты принимаются на основании закона, конкретизируя и развивая их отдельные правовые нормы, а также устанавливая порядок и условия их реализации (утверждаются «дорожные карты» и стратегии развития торговли и отдельных ее направлений, устанавливаются правила осуществления отдельных видов торговой деятельности и деятельности, содействующей торговой, вводятся различные перечни товаров).

• Международные договоры, участником которых является Российская Федерация, конвенции, подписанные и ратифицированные Российской Федерацией являются частью правовой системы Российской Федерации. Для регулирования торговых отношений имеет большое значение целый ряд такого рода договоров, в частности, Конвенции ООН о договорах международной купли-продажи (Вена, 1980) и «Об использовании электронных сообщений в международных договорах» (Нью-Йорк, 2005), большое количество конвенций в области перевозок грузов различными видами транспорта и другие.

• Акты наднационального правового регулирования - определяют поведение государств в области регулирования торговой деятельности, контроля и надзора за ее осуществлением. Для Российской Федерации ключевое значение имеют такие документы этого рода, как наднациональные акты Таможенного союза (ТС) и Евразийского экономического сообщества (ЕАЭС), а также Всемирной торговой организации (ВТО); широкой известностью и высоким авторитетом в мире пользуются также наднациональные акты Европейского экономического сообщества (ЕЭС) и Европейского Союза (EC).

• Судебные прецеденты в систему российского права не включаются. Вместе с тем существует ряд постановлений высших судебных инстанций, несомненно оказывающих существенное регулятивное воздействие на торговую деятельность, в том числе постановления Пленумов ВАС РФ от 06.06.2014 №35 «О последствиях расторжения договора», от 14.03.2014 №16 «О свободе договора и ее пределах» и др.

• В завершение изучения форм права, исходящих от государства, можно констатировать, что они устанавливают публично-правовые запреты и ограничения регулирования торговой деятельности, а также схематично регулируют частные отношения в сфере торговли, предлагая коммерсантам наиболее распространенные договорные модели для использования в своей деятельности. Регулирование же самой торговой деятельности актами, исходящими от государства, весьма незначительно. Это объясняется преимущественно дозволительным методом регулирования торговой деятельности и частноправовой основы регламентации торговых отношений.