39. Договоры случайного посредничества.

При осуществлении внешнеторговой деятельности часто возникает необходимость обращения к субъектам, которые представляли бы интересы предпринимателей в отношениях с третьими лицами. Такое содействие особенно актуально в случае продвижения собственных товаров, услуг на территории иностранных государств - речь идет о торгово-посредническом предпринимательстве или торговом посредничестве. Данный вид деятельности направлен на обеспечение первоначальных контактов между заинтересованными предпринимателями, на оказание содействия в заключении сделок, оказания таможенных услуг, а также на получение посреднического процента от суммы заключенных контрактов (вознаграждения).

Активное развитие торгового посредничества обусловлено рядом факторов. Прежде всего, привлечение посредников неизмеримо расширяет зоны торговой деятельности коммерсантов, позволяет им проникать на такие рынки, где они самостоятельно не могут рассчитывать на успех в силу неизвестности особенностей торговли в нем.

Использование услуг посредников является не только оправданным, но и необходимым средством эффективной внешней торговли в современных условиях:

-исторически сложившиеся обычаи ведения внешнеторговых операций или законодательство какого-либо рынка могут требовать использования посреднических услуг национальных фирм;

-к услугам посредников прибегают в силу новизны или недостаточной изученности рынка. Сюда же можно отнести и выход на известный рынок с новым товаром;

-специфика товара предполагает использование в торговле посреднических операций. Это относится, прежде всего, к товарам, требующим активного послепродажного технического обслуживания (например, оборудование, транспортные средства);

-при определенных политических условиях возможно обращение к услугам посредников (например, когда товар запрещен к экспорту или есть другие ограничения).

Кроме посреднической деятельности, осуществляемой в соответствии с договором комиссии, поручения, консигнации, агентского договора, во внешнеторговой деятельности можно выделить так называемую чистую посредническую деятельность, или случайное посредничество (чистое посредничество).

Самое главное сказать, что основной нормативно правовой акт здесь – это Типовой контракт случайного посредничества, разработанный Международной торговой палатой.

Типовой контракт случайного посредничества МТП разделен на две части:

А. Особые условия, которые являются специфическими для контракта случайного посредничества – Соглашения, не допускающего его обхода и раскрытия содержания, и которые подлежат заполнению сторонами с учетом их конкретных потребностей.

Б. Общие (стандартные) условия, которые являются общими для всех контрактов, включающих отсылку к Общим условиям для соглашений, не подлежащих их обходу и раскрытия содержания, NCND соглашения.

Главной целью деления на две части является концентрация на Особых условиях, включающих все (или почти все) аспекты, которые подлежат согласованию сторонами или которые требуют выбора между несколькими альтернативами. Это должно облегчить сторонам определение содержания их конкретной сделки без необходимости внесения изменений в любые правила Общих условий.

При разработке данной модели учитывалось, что обычно стороны используют обе части – А и Б, поэтому каждая из этих частей сформулирована с учетом другой.

С другой стороны, стороны свободны в инкорпорировании в их контракт только части Б – Общие условия. Это имеет место, когда стороны ссылаются на Общие условия соглашений, не допускающих их обхода и раскрытия содержания, или в более общем виде на Правила МТП, регламентирующие случайное посредничество, или подобные соглашения.

Типовой контракт случайного посредничества МТП разделен на две части:

А. Особые условия, которые являются специфическими для контракта случайного посредничества – Соглашения, не допускающего его обхода и раскрытия содержания, и которые подлежат заполнению сторонами с учетом их конкретных потребностей.

Б. Общие (стандартные) условия, которые являются общими для всех контрактов, включающих отсылку к Общим условиям для соглашений, не подлежащих их обходу и раскрытия содержания, NCND соглашения (добросовестность и честная деловая практика).

Главной целью деления на две части является концентрация на Особых условиях, включающих все (или почти все) аспекты, которые подлежат согласованию сторонами или которые требуют выбора между несколькими альтернативами. Это должно облегчить сторонам определение содержания их конкретной сделки без необходимости внесения изменений в любые правила Общих условий.

При разработке данной модели учитывалось, что обычно стороны используют обе части – А и Б, поэтому каждая из этих частей сформулирована с учетом другой.

С другой стороны, стороны свободны в инкорпорировании в их контракт только части Б – Общие условия. Это имеет место, когда стороны ссылаются на Общие условия соглашений, не допускающих их обхода и раскрытия содержания, или в более общем виде на Правила МТП, регламентирующие случайное посредничество, или подобные соглашения.

Естественно, при применении только части Б (без части А) ссылки в части Б на положения части А должны быть заменены соответствующими конкретными условиями, если иное не согласовано сторонами в их контракте; см. ст. 1.1 Общих условий (часть Б).

Типовой контракт случайного посредничества охватывает следующие типы оказываемых посредником услуг.

1. Передача информации, включая наименование и адреса потенциальных потребителей или детали о предполагаемой сделке (например, о тендере). В данном случае может возникнуть проблема в отношении качества переданной посредником информации, а именно:

должна ли информация быть отображена таким образом, чтобы отвечать конкретным потребностям контрагента;

входит ли в обязанности посредника предоставление труднодоступной информации.

В случае если информация оказывается бесполезной, было бы несправедливым возлагать на контрагента обязанность ее оплаты и (или) считать его связанным обязательством об исключительных правах посредника. С другой стороны, предъявляемое к информации общее правило наличия определенного уровня качества может предоставить контрагенту слишком много предлогов, чтобы не платить посреднику.

Что касается вознаграждения посредника, то, если его обязательство ограничено предоставлением информации, оптимальным решением может быть выплата паушальной суммы вне зависимости от заключения контракта с третьей стороной. Однако стороны могут также согласовать комиссионное вознаграждение в отношении контракта, заключенного с третьей стороной, предложенной посредником.

2. Установление посредником контакта с третьей стороной и, возможно, оказание содействия во время переговоров и исполнения. Стороны могут определить, подлежат или нет установлению контакты, касающиеся будущего бизнеса или отдельной сделки, в отношении которых заключено соглашение. Что касается вознаграждения, то в этом случае нормальным решением была бы его выплата посреднику только в случае заключения контракта с третьей стороной.

3. Содействие в переговорах по заключению контракта. Посредник помогает контрагенту в проведении с третьей стороной переговоров, поскольку он обладает информацией о контрагенте, его добром имени и т.д. В данном случае вознаграждение обычно зависит от заключения контракта с третьей стороной, хотя стороны могут договориться иным образом.

Важно отметить, что проведение переговоров с потенциальным контрагентом имеет следующую функциональную направленность:

информационно-коммуникативную - когда посредством взаимного обмена информацией происходит узнавание партнерами друг друга, вырабатывается общий язык;

разрешения противоречий и достижения договоренностей;

координирующую совместную работу по выполнению условий сделки;

контролирующую реализацию достигнутых договоренностей.

В целом деловое общение с контрагентом может быть реализовано по следующей схеме.

Подготовка переговоров:

анализ круга потенциальных деловых партнеров;

сбор информации о партнере;

подготовка информации о себе;

разработка программы приема делегации и переговоров.

Программа приема делегации содержит две составляющие - внешнюю и внутреннюю.

Внешняя составляющая включает такие вопросы, как:

встречи и проводы делегации;

размещение в гостинице;

деловая часть программы (переговоры, встречи, беседы);

протокольные мероприятия (приемы, завтраки, обеды и т.д.);

культурная программа (театр, экскурсии и т.д.).

Внутренняя программа представляет собой развернутый документ, определяющий все организационные моменты. В ней указываются дата, место, мероприятие, его цель, сроки, сопровождающие.

Программа переговоров включает:

анализ проблемы и диагноз ситуации;

формирование целей, задач и позиций при деловом общении;

определение возможных вариантов решения;

подготовку предложений и их аргументацию;

составление проектов необходимых документов и материалов.

Проведение переговоров:

взаимное уточнение интересов с точки зрения концепций и понятий;

обсуждение, дискуссия, представление аргументов и обоснование своих предложений;

согласование позиций и выработка договоренностей.

В предпринимательской деятельности известны различные виды коммерческих переговоров в зависимости от использования тех или иных средств коммуникации (связи):

путем переписки, включая обычную почту, авиапочту, телеграф, телетайп и широко распространенную электронную почту;

по телефону;

при личных встречах.

Условие содействия в период исполнения контракта может быть согласовано, когда посредник в силу его отношений с третьей стороной или особого знания местного рынка может помочь своему контрагенту в преодолении возможных на данной стадии препятствий. Обязанность посредника оказывать своему контрагенту содействие в период исполнения контракта предполагает, что посредник обязуется прилагать усилия для помощи своему контрагенту в преодолении возможных на данной стадии проблем.

В некоторых странах проводится различие между предоставлением монопольного права (означающего, что контрагент соглашается не назначать иных посредников, однако сохраняет за собой право самому осуществлять сделки в сфере деятельности, предоставленной посреднику) и исключительного права (означающего, что контрагент обязуется не вмешиваться в деятельность посредника).

Случайное посредничество в российском законодательстве

Соглашение о случайном посредничестве может оформляться путем заключения договоров возмездного оказания услуг или подряда.

Случайное посредничество характеризуется тем, что в отличие от торгового представительства посредник, который действует на основе договора возмездного оказания услуг или подряда, не имеет поручения действовать в чужих интересах со стороны лица, заказывающего ему работу (услугу).