21.03.2014 – Коммерческое право

Лектор – проф. Пугинский Борис Иванович

Тема: Выработка условий торговых договоров

Порядок выработки условий торговых договоров, прежде всего реализационных договоров – оптовой купли-продажи, поставки, закупки для гос. нужд и некоторые другие.

Одна из уз центральных проблем – соотношение правовых норм и усмотрения сторон при выработке договоров.

Проблема позитивисткого подхода – право, это система норм, а всё остальное – не право.

Между тем – договор является самостоятельным правовым регуляторов. В силу ст. 421 ГК условия договора определяются соглашением сторон, кроме случаев, когда содержание договорного пункта предусмотрено законом.

Выработка сторонами условий договор и обеспечивает договорное регулирование.

Главное для договора – изучение порядка и возможностей формирования условия договора.

Однако если ознакомиться с литературой, то можно убедиться, что цивилистика этим совершенно не занимается.

Основания и способы определения сторонами договорных условий – вопрос совершенно не исследуется.

Такой подход привел к развалу договорной работы и деградации самой цивилистической науки.

По отношению к договору нам требуется не комментирование норм, а порядок выработки содержание договора.

Необходимо познание того, как в зависимости от интересов сторон должны строится основные пункты договора.

Действия по выработке условий договоров и называются техникой договорной работы.

Овладение техникой договорной работы, умением вырабатывать содержание договоров – переход на более высокий уровень правовой квалификации, чем примитивное толкование и комментирование норм.

В РФ первые труды по договорной технике появились лет 40 назад. Можно назвать книги Заморского, Хохлова, Сафиулина… Пугинский развивает эти связи с виде “теории правовых средств”. Много трудов на западе.

Применительно к большинству договоров можно выделить условия двух видов – инициативные, которые вырабатываются сторонами. Например, статья 5.1.1 Принципов УНИДРУА – использует для их обозначения термин “прямые условия”, поскольку они по соглашению сторон прямо образуют содержание договора.

Вторая группа “подразумеваемые” – входят в договор из закона, иных НПА и обычаев. Подразумеваемые условия обычно не записываются в текст договора, ибо они и так обязательны для сторон. Ни становятся относящимися к договору и подлежащими исполнением в силу самого факта заключения договора. Они “обрушиваются” на стороны из закона в силу факта подписания договора. Например, подписали трудовой договор – и пиздец, появляется весь массив трудовых норм.

В предпринимательском обороте – подразумеваемые условия – около 10%. Хотя подразумеваемые условия не требуют включения в договор, всегда целесообразно составлять к договору памятку – таблицу, важнейших таких условий, для того чтобы ими руководствоваться в работе.

Для нас наиболее значимы инициативные условия, создаваемые сторонами, именно в них проявляется роль договора как инструмента создания прав и обязанностей его участников для регулирования их деятельности.

Закон так же оказывает влияние на формирование инициативных условий, но это влияние совершенно иного рода, чем установление подразумеваемых условий.

Способы воздействия правовых норм на выработку сторонами инициативных условий договора

Закон содержит дозволительные положения, относящиеся к договору.

Они позволяют сторонам заключать договоры не предусмотренные законом, включать в договор условия, о которых ничего не говорится в норма права – такие положения наиболее значимы, они реализуют метод частного права – дозволительный метод.

Закон может предписывать сторонам вырабатывать определенные условия не касаюсь их содержания. Так, закон требует наличия в договоре условия о предмете и иных существенных условий. Однако содержание этих условий целиком определяется сторонами. Подобные нормы называются предписывающими, а соответствующие условия – предписываемые.

Существуют уполномачивающие нормы. Они уполномачивают субъектов на самостоятельное определения содержания договоров. Они ориентируют стороны, подсказывают им, какие вопросы целесообразно решить в договоре.

Диспозитивные положения.

Их ошибочно, исключительно по невежеству отождествляют с дозволительным методом.

Отличие в том, что стороны могу выработать любую формулировку соответствующего условия, но, если они этого не сделали то будет действовать условия, содержащиеся в диспозитивной норме. Диспозитивное регулирование есть частный случай дозволительности!

Соотношение стандартных проформ и индивидуально-вырабатываемых договоров

На западе якобы работают по стандартным проформам договоров.

Существуют проформы, разработанные международной торговой палатой и т.д. И типа незачем заниматься договорной техникой. Это, конечно, вздор. Договорные проформы пригодны для оформления отношений по продаже, по реализации строго конкретных видов товаров.

Стандартные проформы договоров разрабатываются под конкретный вид товаров.

Иностранцы действуют с этими профорами таким образом – продавец тщательно отрабатывает проформу, десятилетиями. Потом шлет проформу покупателю. Так же поступает и покупатель. Вот они и шлю друг другу эти проформы… стороны сопоставляют две проформы. Включенные в договор считаются условия, которые совпадают в двух проформах. Этот порядок закреплен новыми документами lex mercatoria, коммерческие арбитражи в случае разногласий сопоставляют проформы именно по такому принципу.

Вот, в отличие от этого, российские фирмы, по имеющемуся образцу договора (то ли купили, то ли украли, то ли с инета) – создаются брошюры, образцы договоров. На каждый вид договоров – один образец.

В общем, если брать такие образцы, то в договоре не будет главного – согласованности содержания с конкретными условиями деятельности, с возможностями исполнителя, его интересами.

Работать надо по-другому – каждое включаемое в договор условие должно строится так, чтобы максимально учитывать возможности и интересы контрагентов, служить интересам общей цели договора.

В этом состоит основной смысл техники договорной работы. В этом важный принцип коммерческого права.

Выработка условий

1. Предмет.

В российском законодательстве требование к определению предмета купли-продажи впервые установлены статьей 455 ГК РФ:

ГК - Статья 455. Условие договора о товаре

1. Товаром по договору купли-продажи могут быть любые вещи с соблюдением правил, предусмотренных статьей 129 настоящего Кодекса.

2. Договор может быть заключен на куплю-продажу товара, имеющегося в наличии у продавца в момент заключения договора, а также товара, который будет создан или приобретен продавцом в будущем, если иное не установлено законом или не вытекает из характера товара.