Коммерческое право_2014.03.04-1

04.03.2014 – Коммерческое право

Лектор – проф. Пугинский Борис Иванович

Тема: Объекты КП

Виды товарораспорядительных документов.

Дефектом двойных свидетельств является отсутствие в варранте данных о том, от кого, в каком размере, на какой срок и под какие проценты получен кредит. Это создает неопределенность в отношениях.

По дореволюционному Торговому уставу сведения о кредите должны были указываться в свидетельстве. Стороны сами вправе включить такие данные в текст варранта, если догадаются и договориться об этом. Дума более 6 лет рассматривала подготовленный цивилистами закон о свидетельствах, но отклонила из-за недостатков, но он нужен.

Залог товаров с помещением их на товарные склады чрезвычайно эффективная обеспечительная мера. Она позволяет осуществлять устойчивое банковское кредитование торговли, что служит условием развития самих банков. Однако пока в стране отсутствует сеть товарных складов, это обусловлено серьезными просчетами в законодательном регулировании свидетельств.

Второй вид товарораспорядительных документов - коносамент на перевозку грузов морским транспортном.

Если коносамент выписан на предъявителя или предусматривает право приказа на выдачу груза другому лицу, то становится возможной передача в оборот такого документа. С ним могут совершаться сделки.

Наш закон выделяет в качестве товарораспорядительных документов лишь складские свидетельства и коносаменты. В зарубежной практике их число значительно шире. В связи с морской перевозкой используется доковый варрант, доковая расписка, ордер на получение товара и др.

К классу ТРД хотя и весьма условно можно отнести накладные на перевозку грузов другими видами транспорта. Эти накладные являются именными, выписываются на определенное лицо, однако указанный в накладной отправитель или получатель могут переадресовать, переотправить груз, указав нового получателя.

Второй момент - получатель вправе выдать другому лицу доверенность на получение груза от перевозчика. Возможность совершения таких операций превращает транспортные накладные в особый объект торговли. Перевозимый по таким документам товар на жаргоне коммерсантов называется "товарноколесным". Целесообразно законодательное расширение использования транспортных накладных в качестве ТРД.

Включение вещей в торговый оборот налагает свои требования на порядок деятельности, определяет условия работы с ними. Из курса ГП известно понятие "правового режима имущества". Под правовым режимом понимается совокупность правил, регулирующих порядок приобретения, использования и отчуждения различных объектов. Торговля охватывает лишь процесс перехода товара от изготовителей к покупателям, она не включает в себя акты потребления вещей. Поэтому для коммерческой деятельности правовой режим товара касается лишь правил продажи и приобретения вещей, но не включает в себя вопрос их использования.

Правовой режим товаров в торговле создается различными способами. Они достаточно разнообразны. Это могут быть требования, касающиеся определения статуса правомочий продавцов и покупателей товара. Здесь через регулирование правомочий лиц оказывается влияние на возможности операций с имуществом. Затем требования непосредственно к порядку приобретения или отчуждения различных товаров. Наконец, косвенные требования к порядку хранения, упаковки, перевозки товаров, также создающие разные режимы. Режимные требования устанавливаются законодательством и административными распорядительными актами. Наряду с этим существенное влияние на режим обращения могут оказывать заключаемые договоры. "Право есть то, что регулирует при поддержке государства"

Договор не создает общеобязательных норм, но он юридически регулирует парные связи при государственной поддержке. При этом он может влиять и на режим обращения товаров. Чем обусловливаются режимы?

Режимные требования могут диктоваться прежде всего интересами государства, его безопасности. Так, в целях контроля за движением определённых объектов, указанных Президентом от 22.02.1992 № 179 утвержден перечень изделий, свободная реализация которых запрещена. Перечень фактически включает две группы:

1. Полностью изъятые из торгового оборота. Стратегические и ядерные материалы, вооружение, ракетная техника, шифровальная техника и ряд других. В принципе это имущество может продаваться и продается, но в специальном порядке. Постановлением Правительства от 1992 г. № 659 "О поставках продукции, свободная реализация которой запрещена", установлен порядок поставки таких изделий на основании разрешений на использование либо квот на продажувыдаваемых федеральными министерствами или исполнительными органами субъектов федерации.

2. Ограниченные в обороте.

Установление режимных требований зачастую диктуется экономическими интересами государства, целями защиты отечественных производителей и потребителей. Это касается экспортных поставок и закупок по импорту. Здесь используются разнообразные приемы, создающие разные правовые режимы деятельности по поводу товаров.

Различают прежде всего таможенно-тарифные и нетарифные способы регулирования внешнеторговых операций. Они предусмотрены законом об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности от 08.12.2003 г. и одновременно принятым законом о специальных защитных антидемпинговых и компенсационных мер при импорте товаров.

Это - чистые законы торгового права. Так, согласно ст. 12 закона об основах государственного регулирования внешнеторговой деятельности одним из нетарифных способов регулирования служит количественное ограничение закупок и продаж отдельных товаров. Для этого предусмотрено ст. 13 лицензирование и квотирование экспорта и закупок по импорту. Перечень лицензируемых и квотируемых товаров невелик. В этот перечень последовательно вносятся сокращения. В результате таких мер для продавцов и покупателей режим обращения товаров определяется индивидуальными правовыми актами, а именно выдаваемыми квотами и лицензиями. Они выдаются соответствующими федеральными министерствами или исполнительными органами субъектов федерации, причем на основании проводимых аукционов и конкурсов.

Новой мерой регулирования обращения является установленная законом от 02.01.2000 г. о качестве и безопасности пищевых продуктов обязательная государственная регистрация впервые производимых или впервые ввозимых на территорию РФ пищевых продуктов, материалов и изделий. После экспертизы документов и проведения испытаний изделия вносятся в государственный реестр пищевых продуктов, материалов и изделий, разрешенных для изготовления в РФ или ввоза в РФ. Заявителю выдается свидетельство о государственной регистрации, дающее право на изготовление или ввоз. Регистрация и ведение государственного реестра осуществляются органом санитарно-эпидемиологического надзора. Товары, не прошедшие гос. регистрацию, не подлежат продаже и уничтожаются. Этот закон устанавливает режим обращения немалой группы товаров, поскольку обновление изделий идет достаточно интенсивно. Воздействие на процесс реализации может оказываться путем изменения статуса, то есть расширения или ограничения правоспособности лиц. Согласно ст. 49 ГК предпринимательские организации могут осуществлять вроде бы любые виды деятельности, если они не запрещены законом. На деле, правоспособность может расширяться или ограничиваться специальными способами. Важным инструментом регулирования правоспособности служит лицензирование деятельности, причем лицензии на осуществление определенных видов деятельности надо отличать от продажи на экспорт конкретных количеств соответствующих товаров.

ФЗ 2001 г. о лицензировании отдельных видов деятельности. Из товаров для нас актуально лицензирование производства и продажи алкогольной (по отдельному закону) и фармацевтической продукции, производство музыкальных и видео-кассет и некоторых других. Лицензия требуется помимо обязательной государственной регистрации самой организации. Производство или торговля без лицензии признаются незаконным предпринимательством и влекут ответственность по ст. 171 УК РФ.

Законодательное и административно-разрешительное регулирование возможности осуществлять производство, продажу и приобретение определенных товаров, влияют на структуру договорных связей, объемы продаж, другие условия договоров, то есть на правовой режим обращения товаров. Следует четко понимать характер возникающей здесь ситуации. Традиционно цивилистика изучает правовые режимы, установленные законом для отдельных вещей, идет от вещи, от res. Такой подход является односторонним или как говорят несистемным, а потому неточным. Он не пригоден для торгового оборота. Практика свидетельствует о том, что различия статуса субъектов существенно влияют на саму допустимость совершения сделок и условия сделок.

Итак, различия в правомочиях, в правовых возможностях субъекта могут создавать различные правовые режимы товаров, с которыми оперируют эти субъекты. К сожалению, законом не урегулированы многие режимные моменты, затрагивающие интересы всего общества. Они не урегулированы в гражданском законодательстве и подавно не урегулированы и в ином. Так, требует запрета торговля товарами без обозначения непосредственного производителя и конкретного места изготовления. Обычно имеется лишь обозначение фирмы, которой прикрывается продавец и которую неведомо где искать.

Требует искоренения торговля импортными товарами без маркировки и инструкций на русском языке. Закон о защите прав потребителей содержит соответствующие положения, но оно касается защиты граждан да и то повсеместно нарушается. Правительство приняло постановление 1997 года № 1037, запрещающее продажу на территории РФ импортных непродовольственных товаров без информации на русском языке. Однако контроль за этим делом поручен неизвестно почему Минздраву, который не работает с промышленными товарами и не в состоянии такой контроль обеспечить. Отсутствие реального контроля ведет к грубым нарушениям интересов людей, всего общества.

Соответственно следовало бы предусмотреть в законе о внешнеторговой деятельности, возложив контроля не на Минздрав, а на таможню. В этом случае таможня бы не пропускала подобные товары, спрашивала акт, непосредственно проверяла, однако ФЗ 2003 г. о внешнеторговой деятельности даже не упоминает об этом.

В качестве регулятора здесь следует использовать внешнеторговые контракты. В них следует предусматривать соответствующую обязанность продавца, порядок подтверждения их исполнения и способы проверки. Различия в правовом режиме товаров могут создаваться и с другой стороны, а именно в связи с регулированием розничной торговли. Правительство Постановлением от 1998 г. № 55 утвердило Правила продажи товаров. Издаются также Правила розничной торговли отдельными видами товаров, их около 10 штук. Правила адресуются рознице, но одновременно затрагивают оптовую торговлю и производителей товаров. Меры по регулированию розничной торговли непосредственно влияют на установление торговых связей, на обращение товаров. Изготовители и оптовики обязаны учитывать правила, действующие по всей цепочке прохождения товара, чтобы не столкнуться с затруднениями при реализации, не оказаться вынужденными забирать обратно свой товар и думать, что с ним делать дальше.

Итак, в результате комплексного разностороннего регулирования создается множество правовых режимов товаров в торговом обороте. Современный коммерсант или юрист не могут обходиться принятой в цивилистике абстрактной классификацией вещей, делимые и неделимые, потребляемые и неупотребляемые и т.д.

Для успешного ведения дела необходимо знать, прослеживать весь комплекс требования, регулирующих продвижение товара на рынке.

Последний вопрос - о классификации товаров в торговле. Мы пока совершенно не осознаем огромной значимости классификации для совершенствования товарного обращения. В странах общего рынка - США, Япония - товарная специализация предприятий основана на действующей стандартной классификации товаров. Там номера производственной или торговой классификации указываются на бланках организации, то есть становятся средствами индивидуализации субъектов. Единая классификация дает возможность для автоматизированного поиска продавцов и покупателей, ускоренного заключения контрактов через электронные системы торговли. У нас же сам поиск изготовителя или возможного продавца может занимать недели и месяцы.

Постановлением Госстандарта от 1993 г. № 301 в стране введен общероссийский классификатор продукции. Классификатор предусматривает цифровое кодирование видов товаров, но лишь с учетом шести уровней, различие других характеристик, а их еще требуется до 12 и даже 14 уровней, оно должно осуществляться самими производителями и торговыми организациями. Однако на многие товары классификационный учет вообще не ведется. В стране отсутствует единая база данных по классификации товаров, производимых или реализуемых различными фирмами. Это резко затрудняет налаживание торговых связей, замедляет скорость их установления. Поэтому в стране требуется разработка полных классификаторов, указания в реквизитах каждой продукции данных о классификации товаров, создание общедоступного банка данных о товарной специализации организации в соответствие с классификацией.

Во внешней торговле важную роль играет товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности. Она утверждена Правительством в 1996 г. Постановлением № 1560 и регулярно дополняется. Классификатор товарной номенклатуры построен в соответствии с принятой в мире гармонизированной системой описания и кодирования товаров. Эта товарная номенклатура обязательно используется при осуществлении таможенных операций. Вместе с тем, эта номенклатура касается лишь импортируемых и экспортируемых товаров и потом далеко не охватывает всего внутреннего оборота. В деле установления правовых режимов и классификации российских товаров имеется много пробелов и несогласованности. По упорядочению указанных вопросов способствовало бы издание торгового кодекса, поскольку гражданского оборота это совершенно не касается.

И немного о правовых средствах индивидуализации товаров. Одним из основных остается товарный знак. Он регистрируется в государственном реестре товарных знаков, правообладателям выдается свидетельство на знак, обладателями прав на товарный знак могут быть юридические лица и индивидуальные предприниматели. Объединения лиц могут регистрировать коррективный товарный знак. но он применяется достаточно редко. В реестре указывается перечень товаров, для индивидуализации которых предназначен знак. Исключительное право пользования на знак удостоверяется латинской буквой R в окружности, расставляемой рядом со знаком. В качестве знака применяются словесные, объемные и другие обозначения. Право на товарный знак действует в течение 10 лет. По лицензионному договору право на знак может быть передано другому лицу. Товарный знак проставляется на товарах, этикетках, упаковке, на вывесках и в рекламе.

Значимым, хотя и редким, в РФ средством индивидуализации, является наименование места происхождения товара. Для индивидуализации товаров используется коммерческое обозначение. В ГК указывается, что коммерческое обозначение используется для индивидуализации предприятий. Это не точно. Индивидуализируются в главной степени товары, производимые на соответствующем предприятии. В этой роли оно известно как бренд.

Коммерческое обозначение проставляется на товарах, этикетках, рекламе. Исключительное право на коммерческое обозначение может переходить к другому лицу только вместе с предприятием, в том числе при его аренде или франшизе.

Одним из серьезных недостатков регулирования средств индивидуализации является отсутствие по закону обязанности изготовителя производить товар строго в том месте, которое обозначено на товаре, маркировке, этикете, документации. Неурегулированность данного вопроса создает условия для многочисленных злоупотреблений, обмана покупателей. Таковы, например случаи, когда венгерскую салями изготавливают таджикские гастарбайтеры в подполье.

Практика вырабатывает совершенно новые инструменты реализации товаров. Так, в последний период стали применяться собственные торговые марки сетевыми магазинами. Они создаются и применяются розничными торговыми сетями наряду с товарными знаками. Сетевые магазины обозначают дополнительно своими марками совершенно различные виды товаров. Качество и высокие потребительские свойства таких товаров должны быть подтверждены на протяжении времени. Применение собственных марок позволяет добиваться улучшения качества товаров, увеличения объемов продаж, снижать издержки и цены. Применение собственных марок осуществляется по договорам с производителями. До 20% общей массы товаров, подтвердивших свое качество и надежность, начинают продаваться по собственной марке.

Правила продажи товаров 1998 года № 55 Желательно иметь его.

Ст. 912, 917 ГК РФ о складских свидетельствах знать наизусть.

Журнал КП 2009 г. № 2 Маслова "О собственных торговых марках".