§1. Понятие и виды торгового агентирования

Торговое агентирование широко применяется в торговле.

К признакам агентских отношений относятся: основаны на агентском договоре (гл. 52 ГК РФ), в соответствии со ст. 1005 ГК РФ по агентскому договору одна сторона (агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению другой стороны (принципала) юридические и иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала.

Охарактеризуем данный договор.

Правовая характеристика агентского договора

Агентский договор является:

- консенсуальным;

- возмездным;

- взаимным (двусторонне-обязывающим)

Существенные условия агентского договора

К условиям, при отсутствии которых агентский договор признается незаключенным, относятся положения о его предмете.

Предмет агентского договора

Предметом договора является совершение агентом по поручению принципала юридических и фактических действий, а принципал обязуется принять от агента все исполненное и уплатить ему вознаграждение.

Объектом договора является услуга.

Следует отметить, что предмет агентского договора в отличие от иных посреднических соглашений имеет следующие отличительные особенности:

а) стороны могут обязать принципала не заключать аналогичные агентские договоры с другими агентами, действующими на определенной в договоре территории, что не предусмотрено для договора поручения. Договором комиссии такой запрет установлен, однако, как указывалось выше, предмет договора комиссии значительно уже, чем агентского договора.

б) стороны могут обязать принципала не вести самостоятельно аналогичную деятельность на этой территории, что не предусмотрено ни одним другим посредническим договором (п. 1 ст. 1007 ГК РФ).

в) стороны могут обязать агента не заключать с другими принципалами аналогичных агентских договоров, которые должны исполняться на территории, полностью или частично совпадающей с той, что указана в договоре (п. 2 ст. 1007 ГК РФ). При этом нельзя заставить агента продавать товары, выполнять работы или оказывать услуги определенной категории покупателей (заказчиков) либо исключительно покупателям (заказчикам), находящимся или живущим на указанной в договоре территории. Ведь такие условия являются ничтожными (п. 3 ст. 1007 ГК РФ). Следует отметить, что подобных ограничений не предусматривает ни один другой посреднический договор.

г) агентский договор заключается на определенное время, а не ради исполнения одного или нескольких поручений, как договор поручения.

Срок договора

По соглашению сторон агентский договор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока его действия. Как правило, в договоре предусматривается, что в течение срока его действия совершаются многократно повторяющиеся длящиеся действия агента. Наиболее оптимальный срок для агентского соглашения - два года. За это время торговый агент сможет подробно изучить и обработать рынок. И если агент работает успешно, то соглашение с ним продлевается, а если он работает неудачно, то возникает необходимость его замены.

Форма договора

В ГК РФ не содержится специальных правил о форме агентского договора. Применению подлежат общие правила о форме совершения сделок (ст. 158-165 ГК РФ). Тем не менее, как показывает практика, агентский договор заключается в письменной форме.

Цена договора

Цена в агентском договоре понимается как агентское вознаграждение. Его размер определяется соглашением сторон. В случае если в агентском договоре размер вознаграждения не предусмотрен и не может быть определен исходя из условий договора, вознаграждение подлежит уплате в размере, определяемом в соответствии с п. 3 ст. 424 ГК РФ.

Стороны договора

Сторонами в агентском договоре являются агент и принципал.

В качестве агента выступают как дееспособные физические, так и юридические лица.

Выбор торгового агента, как справедливо отмечает Е.Ф. Прокушев, весьма сложная и ответственная работа, исполняя которую желательно получить ответы на следующие вопросы:

а) какой сегмент рынка занимает данная фирма;

б) имеется ли у данной фирмы конкурентный товар;

в) какова платежеспособность фирмы-агента;

г) особенности репутации фирмы на рынке*(56). Принципалом могут выступать любые дееспособные субъекты гражданских правоотношений.

Небезынтересно отметить, что право Англии и США различает:

- названных принципалов (named principal). Это - лицо, наименование которого указано третьему лицу агентом;

- явных принципалов (disclosed principal). Это - лицо, о существовании которого третьему лицу известно от агента, однако имени его третье лицо не знает;

- скрытых принципалов (undisclosed principal). Это - лицо, о существовании которого третьему лицу неизвестно.

- особенность правового регулирования. Согласно ст. 1011 ГК РФ к отношениям, вытекающим из агентского договора, применяются правила о договоре поручения (ст. 971-979 ГК РФ) или договоре комиссии (ст. 990-1004 ГК РФ);

- агент выступает в обороте от своего имени либо от имени того, в чьих интересах он действует, т.е. принципала. Как правило, агент действует от имени принципала, и, таким образом, заключенные им или при его содействии сделки создают права и обязанности непосредственно для принципала. Как показывает судебная практика, возможны и другие способы вступления агента в отношения с третьими лицами при осуществлении возложенного на него принципалом поручения, а именно:

а) агент вправе действовать от своего имени, не раскрывая перед третьим лицом существования принципала;

б) агент может, указывая на то, что он выступает по поручению и за счет принципала, не раскрывать его имени.

Рассмотрим разновидности агентов в зависимости от их специфичных функций:

1. Агент с исключительными правами или единоличными правами на ведение торговли (дистрибьютор). К основным условиям дистрибьюторского договора относятся следующие:

- дистрибьютор обязуется приобретать товары изготовителя-поставщика и реализовывать их определенным способом на указанной территории;

- изготовитель-поставщик обязуется не конкурировать с дистрибьютором на рынке определенного товара и территории.

2. Агент (франчайзи), использующий средства индивидуализации правообладателя - права на фирменное наименование, коммерческое обозначение.

3. Агент (делькредере) дополнительно к агентским функциям гарантирует принципалу исполнение третьим лицом обязательств, вытекающих из заключенной сделки.

4. Агент (аукционист) имеет полномочия по продаже товара с аукциона по заранее объявленным правилам с правом на получение покупной цены.

5. Консигнационный агент имеет право:

а) продавать товары принципала третьим лицам со своих товарных складов (так как владеет товарами принципала);

б) занимать денежные средства под обеспечение товаром, выдавать товарные кредиты.

6. Биржевой посредник (брокер иди дилер) является профессиональным участником рынка ценных бумаг и членом товарной биржи*(57).

Право Англии и США выделяет такие виды агентов, как:

- генеральный агент (general agents). Право Англии рассматривает генерального агента как лицо, которое вправе совершать любые действия в определенной сфере. Право США говорит о том, что генеральным агентом является лицо, уполномоченное на совершение ряда сделок, результатом которых является постоянная (длящаяся) услуга принципалу;

- специальный агент (special agents). Право Англии рассматривает специального агента как лицо, которое уполномочено к совершению строго определенных действий, в США же в качестве критерия специального агента, отличающего его от агента генерального, является то, что результатом действия агента не является оказание постоянных услуг.

- объем действий. Агентский договор может быть направлен на совершение агентом как юридических, так и фактических действий, конечной целью которых является установление договорных обязательств между принципалом и третьим лицом;

- отношения носят длящийся характер;

- агент действует за вознаграждение.

В соответствии со ст. 15, 16 Типового коммерческого агентского контракта (Публикация МТП N 496) выделяют два вида вознаграждения: полное и сокращенное.

Право на полное вознаграждение возникает у агента в отношении продажи товаров, совершенной в период действия контракта, покупателям, находящимся на договорной территории.

Право на сокращенное вознаграждение возникает у агента в двух ситуациях: 1) в отношении выполнения на договорной территории заказов из договоров купли-продажи, заключенных с покупателями за пределами такой территории; 2) в отношении подписания на договорной территории договоров купли-продажи, являющихся результатом деятельности агентов вне договорной территории.

Важно отметить, что наряду с вознаграждением в агентском договоре необходимо предусмотреть следующие условия:

- долю ассортимента экспортной продукции экспортера, которую агент должен реализовать;

- распределение затрат на рекламу товаров между экспортером и агентом;

- проведение работ по гарантийному обслуживанию реализуемой продукции;

- регулирование на складе оптимальных объемов и структуры запасных частей;

- обеспечение необходимого для успешной работы профессионального уровня работников агентских фирм;

- предоставление агентской фирме исключительного или частичного представительства на рынке*(59).

Виды агентских соглашений

I. В зависимости от объема и характера прав, передаваемых принципалом агенту:

- простые (неисключительные) соглашения. По такому соглашению принципал вправе реализовывать товар через нескольких агентов в одной стране. Простому агенту принципал предоставляет право сбывать на оговоренной территории определенную номенклатуру товаров принципала и получать от него вознаграждение. Такое соглашение не ограничивает прав принципала, который может самостоятельно или через других агентов выходить с этим же товаром на тот же рынок без выплаты простому агенту какого-либо вознаграждения или компенсации;

- соглашения с исключительным (монопольным) правом продажи. По такому соглашению принципал обязан продавать определенный товар только через одного агента и не вправе предлагать тот же товар другим фирмам в течение срока действия данного соглашения. То есть деятельность агента с монопольным правом означает, что только он вправе продавать товары принципала определенной номенклатуры на оговоренной территории в течение установленного времени и получать за это вознаграждение, а принципал лишается права и возможности выходить на этот рынок с товарами определенной в соглашении номенклатуры самостоятельно или через других агентов.

Следует подчеркнуть, что данный вид соглашения выгоден и принципалу и агенту; он дает агенту уверенность в устойчивом положении на рынке и побуждает его к вложению капитала для создания и функционирования сбытовой сети, а все это гарантирует принципалу активную сбытовую деятельность агента;

- соглашения с преимущественным правом продажи (право первой руки). По такому соглашению принципал обязан предлагать товар в первую очередь данному агенту и лишь в случае его отказа вправе делать предложения другим фирмам. Поводом для отказа могут быть технические характеристики, сроки поставки, цена и другие условия, которые, по мнению агента, не будут способствовать движению товара на рынке. Обычно все эти мотивы перечисляются в агентском соглашении. Отказ должен быть представлен принципалу в письменном виде.

II. В зависимости от целей заключения:

- агентский договор, направленный на приобретение агентом для принципала материальных ценностей у поставщиков или заказ на выполнение работ или оказание услуг у подрядчиков;

- агентский договор, направленный на заключение соглашения с покупателями на реализацию продукции (товаров, работ, услуг) принципала.

Агентский договор может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока его действия (п. 3 ст. 1005 ГК РФ).

В практике МКАС было рассмотрено дело от 28 июля 2003 г. N 157/2002, по которому на основании норм российского гражданского законодательства и условий соглашения, заключенного сторонами, оно было признано расторгнутым по истечении срока, установленного в соглашении сторон, исчисляемого с даты уведомления о его расторжении.

Иск был предъявлен российской организацией к фирме из Объединенных Арабских Эмиратов о расторжении Соглашения от 11 октября 1979 г.

Истец ссылался на то, что фактические отношения по Соглашению были прекращены в 1994 г. В соответствии с Соглашением оно может быть расторгнуто в одностороннем порядке путем подачи за 45 дней письменного уведомления. Истец направил такое уведомление 20 января 2002 г., однако не получил ответа ни на это уведомление, ни на повторное уведомление от 21 мая 2002 г.

Предъявление иска истец обосновал тем, что Соглашение действует на территории ОАЭ и что федеральным законом ОАЭ N 18 "О торговых агентствах" не предусмотрен односторонний порядок расторжения агентских соглашений, а расторжение агентского соглашения возможно либо по обоюдному согласию сторон, либо на основании решения правоприменительного органа и подлежит обязательной государственной регистрации.

При рассмотрении искового требования о расторжении Соглашения от 11 октября 1979 г. МКАС установил следующее.

Согласно п. 14 Соглашения, заключенного без определения срока окончания его действия, оно может быть расторгнуто путем подачи за 45 дней письменного уведомления одной стороной в адрес другой стороны. Такое уведомление о расторжении должно быть направлено заказным письмом в адрес, указанный в приложении "А" к настоящему Соглашению.

МКАС также указал, что возможность одностороннего расторжения агентского договора, заключенного без определения срока окончания его действия, прямо предусмотрена ст. 1010 ГК РФ, устанавливающей, что агентский договор прекращается вследствие отказа одной из сторон от исполнения договора, заключенного без определения срока окончания его действия.

Указанное положение ст. 1010 ГК РФ практически соответствует положениям действовавшего на дату заключения Соглашения от 11 октября 1979 г. ГК РСФСР 1964 г., предусматривавшим прекращение договора поручения вследствие отмены его доверителем или отказа поверенного (ст. ГК РСФСР) и прекращение договора комиссии вследствие одностороннего отказа комитента (ст. 421 ГК РСФСР), которые применялись к такого рода договорным отношениям, поскольку специальных положений об агентских договорах ГК РСФСР не содержал.

Таким образом, право на односторонний отказ от Соглашения, заключенного истцом и ответчиком, предусмотрено непосредственно в Соглашении и прямо установлено российским законодательством.

Согласно п. 3 ст. 450 ГК РФ, если односторонний отказ от исполнения договора допускается законом или соглашением сторон, в случае одностороннего отказа договор считается расторгнутым.

МКАС установил, что истцом надлежащим образом доказано, что им были совершены действия, необходимые в соответствии с п. 14 Соглашения, для того чтобы это Соглашение считалось расторгнутым: уведомление о расторжении было направлено ответчику 21 мая 2002 г. заказным письмом, а также факсовым отправлением в адрес ответчика, указанный в приложении "А" к Соглашению.

Таким образом, в соответствии с п. 3 ст. 450 ГК РФ и согласно п. 14 Соглашения оно считается расторгнутым через 45 дней после направления уведомления о расторжении, а именно с 5 июля 2002 г.

МКАС определил, что, несмотря на то что основанное на договоре одностороннее расторжение договора согласно российскому законодательству не требует обращения в суд и в силу самого факта такого одностороннего расторжения договор уже считается расторгнутым, признание в таких случаях договора расторгнутым судебным или арбитражным решением не исключается российским законодательством и полностью соответствует п. 1 ст. 11 ГК РФ "О судебной защите гражданских прав" и ст. 12 ГК РФ "О способах защиты гражданских прав".

Основываясь на изложенном и руководствуясь п. 1 ст. 11, ст. 12, п. 3 ст. 450 ГК РФ, п. 14 Соглашения от 11 октября 1979 г., МКАС посчитал Соглашение от 11 октября 1979 г. расторгнутым с 5 июля 2002 г.*(62)

Так же как и в договоре комиссии, если иное не предусмотрено агентским договором, агент вправе в целях исполнения договора заключить субагентский договор с другим лицом, оставаясь ответственным за действия субагента перед принципалом. При этом агентский договор может содержать или не содержать конкретные условия субагентского договора. Важно отметить, что субагент не может заключать сделки от имени принципала по основному договору (агентскому договору), за исключением случая передоверия ему обязанностей агента по основному договору.

Отношения сторон агентского договора складываются следующим образом.

Обязанности агента:

1) регулярно представлять принципалу отчеты о своей деятельности по реализации товара с приложением копий соответствующих счетов, а также информации о положении на рынке, прогнозах его развития и деятельности конкурентов;

2) исполнить поручение принципала лично. При замене себя другим лицом агент несет ответственность за его действия перед принципалом. Агент обязан проинформировать принципала о передоверии вверенных ему полномочий субагенту;

3) следовать указаниям принципала, проявляя при этом надлежащие осмотрительность и умение;

4) проверять товар на иностранной (договорной) территории в отношении соответствия местным требованиям безопасности и при необходимости получение надлежащего сертификата соответствия;

5) не разглашать третьим лицам полученные в процессе выполнения поручения конфиденциальные сведения, а также не использовать приобретенную таким образом информацию в целях конкуренции с принципалом (т.е. обязанность в течение срока действия контракта не производить или размещать конкурирующие товары, а также воздерживаться от предоставления или размещения неконкурентоспособных товаров производителя - конкурента принципала);

6) не допускать положения, при котором личные интересы оказались бы в противоречии с обязанностями по отношению к принципалу;

7) осуществлять рекламу реализуемых товаров и самого принципала (предприятия-товаропроизводителя) с использованием поступающих от принципала рекламных материалов (проспекты, каталоги, прейскуранты) и местных средств рекламы (реклама в СМИ, наружная реклама и др.), содействие в организации выставок и демонстрации товара в действии;

8) хранить обособленно деньги и товары, полученные для принципала;

9) организовывать техническое обслуживание продаваемой машинотехнической продукции, при необходимости обеспечение предпродажной подготовки, доработки товара, проведение технических консультаций для покупателей, поддержание на своих складах необходимого минимума запасных частей.

Важно отметить, что агент не несет ответственности перед принципалом за исполнение обязанностей третьим лицом, с которым он вступил в договорные отношения за счет принципала, за исключением агентского договора, по которому агент принял на себя условия делькредере.

Обязанности принципала:

1) своевременно поставлять товар в распоряжение агента, а по машинотехническим изделиям - еще запасные части к ним по заявкам агента;

2) снабжать агента необходимыми образцами, технической документацией, рекламными и другими материалами на языке, принятом на договорной территории;

3) предоставлять гарантии качества, сохранности товара на определенный срок, своевременно рассматривать поступающие рекламации, устранять выявленные дефекты или заменять дефектные части;

4) обеспечивать обучение технических специалистов для работы на договорной территории;

5) информировать агента о внесении технических усовершенствований, модернизации или выпуске новых изделий, новых моделей и типов оборудования;

6) уплачивать агенту вознаграждение. В агентском договоре, как правило, предусматриваются не только права агента на вознаграждение, но и размер и способ его уплаты;

7) возмещать понесенные агентом расходы, связанные с исполнением поручения, при условии, если он действовал в пределах предоставленных ему полномочий.

Агентский договор, как и любой другой, прекращается по взаимному соглашению сторон, вследствие истечения срока, на который он был заключен, по достижении цели и т.п.

Договор морского агентирования.

Правовое регулирование договора морского агентирования регламентируется Кодексом торгового мореплавания Российской Федерации (далее - КТМ РФ).

Понятие договора

В соответствии со ст. 232 КТМ РФ договор морского агентирования представляет собой соглашение, в соответствии с которым одна сторона (морской агент) обязуется за вознаграждение совершать по поручению и за счет другой стороны (судовладельца) юридические и иные действия от своего имени или от имени судовладельца в определенном порту или на определенной территории.

Правовая характеристика договора морского агентирования

Договор морского агентирования является:

- консенсуальным;

- возмездным;

- взаимным (двусторонне-обязывающим).

Существенные условия договора морского агентирования

К условиям, при отсутствии которых агентский договор признается незаключенным, относятся положения о его предмете.

Предмет договора морского агентирования

Предметом договора является совершение морским агентом по поручению судовладельца юридических и иных действий, а судовладелец обязуется принять от морского агента все исполненное и уплатить ему вознаграждение.

Объектом договора является посредническая услуга.

Срок договора

По соглашению сторон договор морского агентирования может быть заключен как на определенный срок, так и без указания срока его действия. Как правило, в договоре предусматривается, что в течение срока его действия совершаются многократно повторяющиеся длящиеся действия морского агента.

Форма договора

В КТМ РФ, так же как и в ГК РФ, не содержится специальных правил о форме договора морского агентирования. Применению подлежат общие правила о форме совершения сделок (ст. 158-165 ГК РФ). Тем не менее, как показывает практика, договор морского агентирования заключается в письменной форме.

Цена договора

Цена в агентском договоре понимается как агентское вознаграждение. Его размер определяется соглашением сторон.

Стороны договора

Сторонами в агентском договоре являются морской агент и судовладелец.

В соответствии со ст. 237 КТМ РФ морской агент:

- выполняет различные формальности, связанные с приходом судна в порт, пребыванием судна в порту и выходом судна из порта;

- оказывает помощь капитану судна в установлении контактов с портовыми и местными властями и в организации снабжения судна и его обслуживания в порту;

- оформляет документы на груз;

- инкассирует суммы фрахта и иные причитающиеся судовладельцу суммы по требованиям, вытекающим из договора морской перевозки груза;

- оплачивает по распоряжению судовладельца и капитана судна суммы, подлежащие уплате в связи с пребыванием судна в порту;

- привлекает грузы для линейных перевозок;

- осуществляет сбор фрахта, экспедирование груза;

- совершает иные действия в области морского агентирования.

Морской агент обязан:

- осуществлять свою деятельность в интересах судовладельца добросовестно и в соответствии с практикой морского агентирования;

- действовать в пределах своих полномочий;

- вести учет расходования средств и предоставлять судовладельцу отчеты в порядке и в сроки, которые предусмотрены договором морского агентирования.

Что касается обязанностей судовладельца, то он обязан:

- предоставлять морскому агенту средства, достаточные для совершения действий в соответствии с договором морского агентирования;

- возмещать морскому агенту произведенные им расходы;

- нести ответственность за последствия действий морского агента, если морской агент совершает их от имени судовладельца и в пределах своих полномочий;

- уплачивать морскому агенту вознаграждение в размеру и в порядке, которые установлены договором морского агентирования.

Порядок прекращения договора морского агентирования зависит от того, на какой срок (определенный или неопределенный) стороны заключили договор морского агентирования.

Согласно ст. 239 КТМ РФ, если договор морского агентирования заключен на определенный срок, окончание срока действия такого договора влечет его прекращение; в случае если договор заключен на неопределенный срок, каждая из сторон вправе расторгнуть такой договор, известив другую сторону об этом не позднее чем за три месяца до даты расторжения договора.

§3. Международно-правовое регулирование торгового агентирования

Унификации материально-правовых норм в сфере торгового агентирования посвящена Конвенция о праве, применимом к агентским договорам 1978 г. (далее - Гаагская конвенция 1978 г.).

Структурно Гаагская конвенция 1978 г. состоит из пяти глав:

Глава I. Сфера применения Конвенции (ст. 1-4).

Глава II. Отношения между представляемым и представителем (принципалом и агентом) (ст. 5-10).

Глава III. Отношения с третьим лицом (ст. 11-15).

Глава IV. Окончание полномочий посредника (ст. 16-22).

Глава V. Заключительные положения (ст. 23-28).

Особенности применения Гаагской конвенции 1978 г.:

1) определяет право, применимое к отношениям, имеющим международный характер, возникающим, когда одно лицо - представитель (посредник, агент) имеет право действовать, действует или намерен действовать в отношениях с третьими лицами за счет другого лица - представляемого (принципала);

2) распространяется на деятельность представителя (посредника, агента), состоящую в получении и передаче предложений или в проведении переговоров за счет других лиц;

3) применяется в случаях, когда представитель (посредник, агент) действует от своего собственного имени или от имени представляемого (принципала) и когда его деятельность носит обычный или случайный характер.

Необходимо отметить, что Гаагская конвенция 1978 г. не применяется:

а) к правоспособности сторон;

б) к требованиям в отношении формы документов;

в) к юридическому представительству по семейному праву, режиму собственности супругов и наследованию;

г) к представительству в силу решения судебной или административной инстанции или к представительству, осуществляемому под прямым контролем такой инстанции;

д) к представительству, связанному с судебной процедурой;

е) к представительству капитана судна при исполнении им своих обязанностей.

Одним из наиболее важных международно-правовых документов, направленных на унификацию права о торговом представительстве на территории государств - членов ЕС, является Директива ЕС от 18 декабря 1986 г. N 86/653 о координации права государств - членов ЕЭС по вопросу о независимых торговых агентах (далее - Директива).

В Директиве формулируется понятие торгового агента как независимого посредника, имеющего постоянные полномочия по обсуждению условий купли-продажи товаров в интересах другого лица (принципала), а также по проведению переговоров и совершению соответствующих сделок от имени и за счет принципала.

По агентскому договору агент вправе совершать юридические и фактические действия в интересах принципала. Торговым агентом для целей Директивы не признаются:

1) лицо, действующее в качестве органа юридического лица или постоянного объединения лиц и имеющее полномочие совершать сделки от их имени;

2) участник товарищества, уполномоченный совершать сделки от имени других участников;

3) управляющий или иное лицо, назначенное судом по делам о банкротстве.

Директива не распространяет свое действие на торговых агентов:

1) не получающих вознаграждения;

2) действующих на торговых биржах и на биржах сырьевых товаров;

3) действующих на основании закона Великобритании "Об агентах Короны" 1979 г.

Билет №3