Коммерческое право_2014.03.11_А

Коммерческое право

11.03.2014

Самостоятельную группу договоров представляет заключаемое при осуществлении торговли с использованием сетей "Интернет" (электронной торговли). В мире объемы электронных продаж ежегодно возрастают на 35%. За каждые 3 года увеличиваются вдвое. В России эти темпы неизмеримо ниже. Причина та, что для ведения электронной торговли требуется разработка и заключение более 10 видов технических договоров, не упоминаемых в ГК РФ, неведомых гражданскому праву. В учебнике кратко говорится, но необходима их детальная разработка и нормативное урегулирование. Самый примитивный договор на интернет-обслуживание, договор с провайдером о специальных услугах, договор с рекламной фирмой на креативные (творческие) услуги, на разработку и поддержание веб-страницы, 3-4 вида специализированных товарных договоров купли-продажи, договор с банком об электронных платежах, договор страхования банковского счета от взлома и др.

Без регламентации этих отношений электронная торговля не может интенсивно развиваться. Коммерциалисты сейчас активно занимаются этой проблемой, профессора Ковачев, Рассолов и др.

На товарных биржах для нормальной работы необходима выработка как минимум 10-12 специальных видов договоров, также не известных гражданскому праву. Перечислим их:

- стандартный договор купли-продажи с оплатой в день совершения

- срочные договоры с оплатой в установленный срок в пределах месяца

- твердые сделки по поставке и оплате в определенный срок на неизменных условиях

- условные сделки с правом покупателя отказаться от договора при уплате продавцом соответствующей премии.

- с предварительной премией, уплачиваемой за право в дальнейшем отказаться от договора.

- форвардные сделки со сроком исполнения в любой день после заключения договора за немедленный расчет

- фьючерсные - при уплате денег за товар через определенный срок по цене, установленной в договоре.

- опционы, состоящие в приобретении за плату права покупать или продавать товары в течение определенного промежутка времени.

- хеджевые (страховые)

- стеллажные

- пролонгационные

- сделки РЕПО на продажу по цене или курсу дня с условием покупки (выкупа) через определенный срок по будущему курсу

Биржевые договоры не обсуждаются в учебнике, потому что в России реально не существует товарных бирж и биржевых торгов. В 1990 году, с началом рыночной эпохи, у нас сформировалось 300 товарных бирж, а по другим данным еще больше. Но они все лопнули по той причине, что для биржевой торговли нужны высокие обороты, значительные объемы реализуемых в этом порядке товаров. Россия, к сожалению, бедная страна, хотя некоторые массовые товары можно было перевести на биржевую торговлю. Это зерно, лес, уголь, металл и некоторые другие. Но даже эти товары предлагались к продаже в малых количествах и для биржевых операций были непригодны.

В мире существует 50 бирж. Мы их переплюнули, но чем они торговали? Биржевой бюллетень московской товарной биржи - 200 люминесцентных ламп, 20 электропил "Дружба", 100 женских сапог, 2 флюрографические аппараты. Это были пародии на биржи.

Предметом биржевых торгов являются стандартные сырьевые объекты - каучук, мясо (Чикагская биржа), кукурузу и иные подобные товары. Но таких количеств, с которыми можно манипулировать в виде биржевых сделок, у нас нет.

Финансовые биржи имеют место в России.

Переход к товарным биржам предполагает значительное многократное увеличение объемов операций, хотя потребности экономики требует создание нормально действующих бирж и регламентации биржевых операций. Незнание их, неразработанность в учебной литературе приводит к затруднениям и нелепостям. Изучение показывает, что если ГК РФ регламентирует 25 видов предпринимательских договоров, то для торгового оборота дополнительно требуется около 30 видов договоров. Все они достаточно сложны, слабо разработанны в правовой науке и вместе с тем чрезвычайно значимы для практики. Разместить их в обязательственном разделе ГК РФпопросту невозможно. Можно заявлять о своем несогласии с идеей разработки Торгового Кодекса РФ, но тогда как решить данную проблему?

Актуальные проблемы коммерческого права, выпуск 3. В ней статья "О разработке торгового кодекса".

Структура договорных связей

В рамках темы посмотрим виды договорных связей, основания выбор структуры связей и особенности отдельных видов связей.

Важным участком теории и практики коммерческого права является оптимизация структур договорных связей. Правильное их построение служит одним из факторов эффективности бизнеса, надлежащий выбор структуры нередко решающим образом влияет на сбыт товаров, на доходность торговых операций. Проблематика структуры относится к классу организационных задач.

Именно в России, стране с низким уровнем организованности, более 100 лет назад, в начале 20 века, была впервые разработана общая теория организации. Ее создателем был А.А. Богданов, который назывл свое учение Тектологией - всеобщей наукой об организации. Ее идеи не были востребованы ни при царе, ни большевиками, сам после Октября остался в России, ему даже нашли работу Директора Центра Переливания Крови. В институте самому что-то неудачно перелили, и он скоро умер при неясных обстоятельствах. Работы важны и поныне, когда требуется решать общие вопросы организации.

Разработка структур договорных связей широко началась лишь во второй половине 20 века, причем в основном на Западе в рамках логистических исследований. У нас в России по этим вопросам есть несколько публикаций 1970-1980-х. В организации договорных связей следует различать несколько направлений работы. Общим смыслом данной работы является распределение и продвижение товаров по каналам сбыта.

Эта деятельность может осуществляться как самими производителями, так и с привлечением ими различных посреднических организаций. Канал сбыта или канал товародвижения есть совокупность внутрифирменных или внешних посреднических организаций, через которые продукт доставляется на рынок. Эти организации своими действиями делают товар доступным для потребления или использования

Что требуется для определения структуры связей? Прежде всего на каждой фирме необходимо выявлять и схематически прочерчивать связи с контрагентами по основному (основным) виду деятель ности фирм. При этом особо выделяют и специализируют договорные связи, наиболее крупные по количеству или стоимости товаров, либо по иным причинам, жизненно значимые для фирмы. Разовые и мелкие договоры могут не приниматься в расчет. Для чего нужна такая работа? Структура основных связей определяет доходы, размеры налоговых выплат, трансакционные и другие издержки. Структура связей решающим образом влияет на внутренние построения фирмы, численность персонала, распределение обязанностей. Общая стратегия деятельности, основные управленческие решения должны сообразовываться с задачами выполнения основных договоров. Текущий менеджмент также должен строиться в зависимости от заключенных договоров или, как говорят, от портфеля заказа. Есть другой не менее значимый аспект структурных проблем. Под структурой договорных связей нередко понимают взаимозависимость между договорами по основной деятельности и всеми вспомогательными договорами, обслуживающими их осуществление. Фактически это взаимосвязи основных и необходимых для их исполнения вспомогательных договоров.

Эти взаимосвязи подлежат обязательному учету юристами и менеджерами. К примеру, если небольшая фабрика заключила с покупателем договор на продажу 200 стульев, то для исполнения обязательства она должна заключить еще 15-20 вспомогательных договоров, прежде всего договоры со смежниками на получение от них необходимых видов древесины, обивочных и крепежных материалов. Нужны договоры на энерго- и теплоснабжение, требуется заключить договор с транспортной организацией для отгрузки товара покупателю. Здесь уже встают задачи иного рода. Для четкой организации исполнения обязательств необходимо составление по каждому основному договору программы его исполнения или сетевого графика. Сетевые графики рисуются в виде древообразной схемы, которая позволяет совместить по количествам, срокам и другим параметрам все выполняемые операции по связанным договорам. Без такой согласованности, увязки действий, основной договор не может нормально выполняться.

К сожалению, вопросы структурного конфигурирования связанных договоров, построения программ исполнения или сетевых графиков почти не исследуются. Считается, что они находятся вне сферы права. Их не изучают не только юристы, но и менеджеры. Между тем бе таких построений нельзя нормально вести работу и добиваться прибыли. Ведь только четко построенные программы позволяют правильно ставить задания для персонала и сотрудников по месяцам, неделям и дням. Пока мы не научимся подобным образом работать с договорами, не будет смысла.

Для оборонной промшыленности в 1970-х была разработана матричная структура выполнения поставок. В ней за основу бралось изготовление и поставка головного изделия, а затем определялись условия вспомогательных договоров на приобретение всех узлов для его изготовления. На этой основе разрабатывалась матричная структура, опредевлявшая содержание и последовательность всех действий по связанным договорам. Такая структура была понятна для военных людей и удобна в применении. Показательно, что Пентагон позаимствовал эту модель и с успехом применяет и поныне. С распадом же СССР опыт утратили и сейчас сталкиваются с постоянными затруднениями при выполнении оборонных заказов и контрактов на поставку вооружений на экспорт. Контракты, заключенные в январе, исполняются в октябре и ноябре.

Имеется еще один аспект структуры договорных связей. В цивилистической литературе под структурой обычно понимается порядок построения связей об организации товара. В этом плане два вида связей:

1. Прямые связи - устанавливаются непосредственно между изготовителями и потребителями товара.

2. Связи с участием посреднических организаций. Здесь процесс продвижения товара опосредуется несколькими реализационными договорами, составляющими так называемую договорную или логистическую цепочку.

Имеются и другие связи внутри этих двух.

В США по прямым связям реализуется около 20% массы производимых товаров. При поставках сырья для промышленности доля прямых связей доходит до 45%, а остальные ресурсы проходят через руки посредников. В России дело обстоит значительно хуже. Это заключается в характере деятельности посредников. Посреднические организации мргут выполянть разные функции. Прежде в советский период их задача сводилась в основном к перераспределению и доставке получаемых ресурсов. Также работают и посредники на Западе. В нынешних условиях число посреднических организаций у нас неизмеримо увеличилось. Однако это посредники уже иного толка. Большинство их не занимается закупкой крупных партий товара и дробной перепродажей ее мелким потребителям. Они чаще закупают партию товара в одном месте и затем перепродают эту же партию в другом месте. Иначе они и не могут, поскольку примерно 90% посредников не имеют складских помещений для разукрупнения партий товаров, не имеют необходимого персонала и не желают его иметь. Если вы возьмете для развития сборник ЦСУ за 2013 год, там прочитаете, что число посреднических организаций составляет примерно 90%, численность персонала их составляет 4-5 человек, они не имеют складских площадей для работы с товаром. Директор, главный бухгалтер, секретарша, шофер - весь контингент.

Большинство посреднических организаций не занимаются закупкой крупных партий товара и дробной перепродажей мелким покупателям. В последние годы договорные цепочки насчитывают по различным товарам от 3 до 5 и более звеньев. В Воркуте на несколько угольных шахт имеется 160 посреднических организаций, наживающихся на перепродаже угля, их возглавляют бандиты или родственники владельцев шахт, реализация осуществляется только через них.

Подобное положение служит показателем просчета в законодательном регулировании договорных связей, причем построение собственных комплектовочных узлов ведет к удорожанию конечных изделий.

Перед каждым изготовителем возникает вопрос, оформлять ли ему прямой договор или соглашаться на участие посредников. Решение об этом должно приниматься с учетом конкретных обстоятельств. Эти обстоятельства следующие. Для предприятия изготовителя как правило более выгодна продажа товаров оптовому посреднику, а не напрямую потребителю. Включение посредника снимает с изготовителя заботу о реализации товара. Целый комплекс трудоемких и сложных операций перелагается на оптовиков.

Нередко оптовые организации создают непосредственно на предприятиях свои службы, принимающие товары прямо из цехов и занимающеся его продажей покупателю. Два кондитерских предприятия проломили из цеха дыры, поставили транспортеры и прямиком из цеха по транспортеру конфеты в коробках доставляются в специальный цех. Там товар раскладывают согласно заказам, отгрузочные накладные подписывают и товар идет к покупателям.

Изготовители получают значитпльный выигрыш, снимая с себя задачу поиска покупателей, подбора партии товара, отгрузок по множеству адресов. Еще значимее - убысттряются расчеты за товар. Оптовый посредник оплачивает сразу стоимость всего переданного ему товара, это быстрее и надежнее чем собирать деньги от множества получателей. Усановление связей с оптовым посредником дает ряд вгыод изготовителю. Но все они могут сниматься нтем, что цена оптовой продажи всегда ниже той, которую уплачивает конечный поолучатель. В печати можно встретить данные, что размер наценок составляет около 25%. Это значичтельно выше средних наценок на западе (Швеция - 8%). У нас гораздо чаще встречаются факты, когда посредник скупает товар за гроши, а продает втридорого. Вспомнить договорые цепочки, когда посредники стоят друг за другом и каждый 25% требует с цены. Здесь идут на самые ловкие изобретения. Эльдорадо осуществяло ряд операций с товарами через систму дочерних организаций, что позволяло увеличивать цены с 3-х до 15- кратных.

Важно прослеживать, соотносить размер отдаваемой посреднику скидки с цены с величиной тех затрат, которые будет вынужден нести сам изготовитель, если будет реализовывать свой товар напрямую потребителю.

Такой расчет и должен служить основой для выбора структуры связей изготовителя. Что касается потребителей, то в ситуации монополизма изготовителей и крупных оптовиков возможности выбора структуры связей для потребителей существенно ограниченны. Приходится брать у того, кто предлагает и за сколько предлагает. По этим причинам, а также из-за низкого уровня договрной дисциплины, масовых нарушений поставок, потребителей нередк овынуждены на создание у себя запасов ресурсов, либо на самостоятельное изготовление комплектующих частей. Это проявление противоестественной для экономики тенденции к свертыванию кооперации, к натурализации хозяйства. Низкая кооперация, стремление производителей к саомобеспечению было обещй болезнью социалистической экороики. Не преодолены они и в последнее время. Фермеры занимающиеся животноводством на западе сами не проиводят корма, они их покупают .все привозится точно и в срок по количеству и заказанной рецептуре. у нас каждое животновоческое хозяйство вынуждено само себя обеспечивать кормами, что резкоудорожает производство и снижает качество. Любые попытки наладить кормоснабжение от других хозяйств проваливались из-за срывов поставок, игнорирования договорных обязательств. Вот в этом, а воввсе не в холодном климате, олна из главных причин высокой стоимости и неконкурентоспособности наших товаров.

Юридическая наука в упор не видит правовую проблеу и не желает заниматься этой проблемой.

По мере развития рыночных отношений задача выбора структуры связей встанет и перед потребителями.

Для потребителя решение вопроса о том, покупать товар у изготовителя или посредника, также не может быть однозначным.

Такой подход, однако, нельзя брать за абсолютное правило. Решение о структуре связей должно приниматься покупателем с учетом ряда фактором, исходя из тех преимуществ, которые дает первая или вторая структура (прямые или посреднические связи).

Заключение договора с оптовым посредником предполагает два способа отгрузки:

1. Транзитная отгрузка - товар по указанию посредника отгружается изготовителем, минуя посредника, сразу в адрес получателя.

2. Складская отгрузка - товар отгружается изготовителем сначала на склад посредника и уже затем переправляется последним покупателям.

Транзитная отгрузка не дает покупателю никаких выгод. Более того, приходится платить наценку посреднику, хотя товар грузится в адрес покупателя самим изготовителем, а посредник не производит операций с товаром.

Более 80% посредников не имеют своих складов и потом работают лишь в режиме транзитной отгрузки. Так что транзитная отгрузка - это тот самый случай, когда для покупателя действует принцип выталкивания посредника и перехода на прямые связи с изготовителем.