учебный год 2023 / билеты ПО 21-22!

Следующие конституционные нормы являются основой всего нормативного регулирования деятельности судов и иных правоохранительных органов:

1)Признание, соблюдение и защиту прав и свобод человека и гражданина

(ст. 2), которые обеспечиваются правосудием (ст. 18);

2)Самостоятельность и независимость судебной власти (ст. 10), способы ее осуществления (ст. 118), принципы судоустройства и судопроизводства.

Например, принцип законности (ст. 15), равенства всех перед законом и судом (ст. 19), презумпции невиновности (ст. 49), независимости судей

(ст. 120) и др.;

3)Конституция РФ содержит положения о Конституционном Суде РФ (ст. 125), Верховном Суде РФ (ст. 126), прокуратуре (ст. 129),

о порядке назначения судей (ст. 128), устанавливает гарантию государственной защиты прав и свобод человека и гражданина в РФ (ст. 45);

4)При рассмотрении гражданских и уголовных дел судам следует иметь в виду, что в силу ч. 1 ст. 47 Конституции РФ никто не может быть лишен права на рассмотрение его дела в том суде и тем судьей, к подсудности которых оно отнесено законом.

Вгл. 7 Конституции РФ («Судебная власть и прокуратура») сосредоточены основополагающие требования к порядку и условиям осуществления судебной власти, принципам организации органов, на которые возлагается реализация этой власти. Среди них - положение о том, что правосудие может осуществляться только теми судами, которые организуются в соответствии с федеральным конституционным законом, что судьи независимы и подчиняются только закону, что разбирательство судебных дел должно быть открытым, состязательным.

11. Значение актов судебной власти для организации и деятельности правоохранительных органов.

2 взгляда на природу актов судебной власти:

1)Результат правоприменительной деятельности, решения судов по конкретным делам, которые принимаются на основе закона и не являются не только НПА, но и источниками права;

2)Акты судебной власти являются источниками права.

Внастоящее время выделяются три формы судебного правотворчества:

1)акты органов конституционного контроля, прежде всего КС РФ;

2)разъяснения Верховного Суда РФ (далее – ВС РФ) в форме Постановлений Пленума;

3)судебная практика, как отражённую в решениях судов по конкретным делам устоявшуюся позицию судов по тем или иным вопросам.

Подробнее о каждой форме судебного правотворчества.

1.Акты органов конституционного контроля.

Правовая природа решений КС о конституционности нормы.

• Не являются источником права (С.В. Романов поддерживает эту теорию)

«Судья есть говорящие уста закона» (Монтескьё) – законодатель никаких новых норм не признает. «Судья лишь принимает решение о том, чтобы применить норму, его решения не являются источником права. Это позиция в меньшинстве, хотя она мне и нравится».

• Особый вид источника права

1.«Негативный законодатель» (новые нормы, содержание которой состоит в отрицании другой)

2.«Позитивный законодатель» (в условиях трудной правовой действительности, создает нормы права, в РФ КС РФ действительно иногда дает толкования, которые перерастают в новые нормы)

КС РФ выступает в качестве квазизаконодателя. Осторожная позиция – позиция негативизма, работа Ганса Кельзена «Чистое учение о праве»-когда КС признает норму незаконной, применять ее нельзя. Ничего позитивного (в смысле, ничего, кроме отмены нормы) КС создавать не может. «Негативный» законодатель – значит, КС может только отменить закон, ничего нового предложить не может.

Но с точки зрения КС, сам КС может создавать новые нормы права – «позитивный» законодатель:

1)КС РФ признает норму неконституционной, дальше образуется пробел в праве, закон говорит: применяйте напрямую Конституцию. И напрямую текстом постановления КС РФ вводится новая норма;

2)Второй вариант – образуется пробел – КС РФ говорит, шесть месяцев с пробелом можно прожить, предлагает законодателю список изменений;

3)Третий вариант – когда норма признается конституционной, но ей дается толкование, причем совершенно другое, чем ранее было – и это может быть

постановление Пленума ВС РФ. В ФКЗ о ВС РФ не сказано об обязательности Постановлений Пленума – но исходя из процессуальных кодексов мы можем

сделать вывод о том, что Постановления Пленума законодатель считает обязательными.

3.Судебная практика, как отраженная в решениях судов по конкретным делам устоявшаяся позиция судов по тем или иным вопросам.

Три различия между положениями, выработанными судебной практикой, и нормами, установленными законодателем:

•Суды вырабатывают свою практику в рамках, установленных законодателем. Деятельность самого законодателя заключается в установлении этих рамок.

Значение права, создаваемого судебной практикой, уже в силу этого ограничено.

•Положения, созданные судебной практикой, не имеют того авторитета, которым обладают законодательные нормы, поэтому судебная практика достаточно непрочна (скорее она более динамична, в силу чего достаточно быстро меняется).

•Законы принимаются избранными представителями народа, несущими перед избирателем прямую политическую ответственность, тогда как суды формируются по иным принципам, их связь опосредованная, в силу чего необходим принцип законности.

Поэтому в странах романо-германского права достаточно сдержанно относятся к судебному активизму (judicial activism). Доктрина возникла в странах общего права прежде всего благодаря практике ВС США. Суть её заключается в комплексе полномочий судебной власти, характеризующие её как своеобразного «законодателя мод» по взаимодействии с другими властями, первую власть среди равных, которая своей активностью может преодолевать решения, принятые законодательной и исполнительной властями, «творить» право напрямую.

Проблема: дефицит демократической легитимности, в значительной мере дезавуируется воля народа, отражённая на выборах и оформленная в законах, принятых на выборах парламентским большинством.

Акты судебной власти не должны подменять или дублировать законы.

Толкование закона с целью его единообразного применения должно быть приоритетом судебной власти.

12. Понятие, значение, система и классификация принципов организации и деятельности судебной власти.

Под этими принципами понимаются основные начала организации суда

(судоустройства), а также процессуальной деятельности (судопроизводства) в конкретный исторический период.

• Статус принципа получают лишь важнейшие, ключевые положения. (например, равенство всех перед законом, а то, что судья в мантии — это не так важно, поэтому это не является принципом).

•Принципам свойственна альтернативность, то есть им свойственна вариативность правового регулирования, наличие исторических альтернатив решения вопроса (например, на смену принципу сословности приходит принцип равенства всех перед законом и судом).

•Зачастую принцип заключает в себе противоречие (принцип чаще всего является компромиссным решением того или иного вопроса). На формальном уровне это выражается в наличии исключений из принципа.

•Для обретения обязательной силы принцип должен получить отражение в нормах права. Есть несколько способов закрепления: могут быть прямо закреплены в законе, в процессуальных кодексах, но, в свою очередь, главы про принципы могут отсутствовать (кроме УПК, КАС). Сами нормы могут быть не иметь в своём названии термина "принцип".

•Принципы прежде всего результат научного обобщения, поэтому их формулирование удел ученых, а не законодателей. В такой ситуации не может быть единого утвержденного списка принципов. Законодательное отнесение той или иной нормы к принципам правильнее считать иллюстрацией мнения законодателя относительно сути этой нормы.

Значение выделения и анализа принципов организации и деятельности судебной власти:

•изучение принципов показывает наиболее важные положения судоустройства и правоохранительных органов (методический аспект) - выделение самого важного;

•понимание принципов помогает законодателю обеспечить согласованность правовых норм, т.е. непротиворечие частных положений общим

(правотворческий аспект) - согласование правовых норм;

•знание принципов помогает правоприменителю толковать закон и применять его по аналогии для восполнения пробелов правового регулирования

(правоприменительный аспект) - толкование правовых норм.

Критерии классификации и виды:

По предмету регулирования:

•общеправовые (действующие во всех отраслях права) - принцип обеспечения права на судебную защиту, законности, равенство перед законом и судом);

•принципы судоустройства (определяют основы организации суда и иных правоохранительных органов) – принцип независимости, принцип сочетания единоличного и коллегиального начал в рассмотрении дел судами; принцип участия граждан в отправлении правосудия;

•принципы судопроизводства (составляют основные начала процессуальной деятельности)-принцип презумпции невиновности в уголовном процессе;

По сфере действия:

межотраслевые-гласности, устности, состязательности и пр.

отраслевые-уголовный процесс: публичности, презумпция невиновности, обеспечение права обвиняемого на судебную защиту.

•По источнику (использование этой классификации помогает: законодателю согласовать содержание правовых норм и обеспечить высшую юридическую силу Конституции, правоприменителю помогает ориентироваться в нормах и понимать соотношение):

•конституционные (т.е. нашедшие отражение в основном законе государства

— его Конституции; в частности, принцип состязательности и равноправия сторон);

•иные, закрепленные в нормативных актах меньшей юридической силы (к

примеру, принцип разумного срока судопроизводства);

•По способу закрепления:

•Прямо выраженные в законе;

•выводятся на основе толкования (к примеру, принцип публичности в уголовном судопроизводстве);

Все принципы находятся во взаимосвязи, нарушение одного приводит к нарушению других.

Сюрприз!

Принципы судебного правоприменения:

1. Отсутствие нужной в конкретном случае нормы не является препятствием для правоприменения. В XIX веке устранение лакуны в правовом регулировании осуществлялось путем принятия закона (в РИ просьба устранить

её должны была дойти до монарха), затем ожидание в течение 10 лет пока монарх не примет закон. Отсутствие нормы не только не препятствует, но и не снимает с суда обязанность быть экспертом в области права. Аналогия в уголовном праве запрещена, в остальных отраслях либо об аналогии ничего не сказано (УПК, де-факто присутствует), либо аналогию кодекс подтверждает сам

(ГПК);

2.Судья – эксперт в области права. Запрет экспертиз по правовым вопросам. Эксперт может что-то высказать от себя (о вменяемости или невменяемости) – последнее слово все равно за судьей. Самостоятельное толкование законов судом. Судья не обязан знать иностранное право, поэтому возможно приглашение экспертов для толкования иностранного права. 1191 ГК РФ;

3.Самостоятельное толкование законов судом. Обращение в иной орган для толкования закона – недопустимо. Часто толкования уже даны ВС или КС РФ;

Именно суду принадлежит полномочие по выбору закона, подлежащего применению. Если стороны неправильно сослались на закон, это не основание для отказа в иске, судья сам должен подобрать правильные нормы. Аналогия

применяется если нужной нормы нет, толкование применяется если нужная норма есть, но непонятно как ее применять.

13.Принцип обеспечения права на судебную защиту.

Является общеправовым и конституционным принципом.

Принцип обеспечения права на судебную защиту не знает исключений. Он не может быть ограничен даже в период ЧП или ВП. Вместе с тем Конституция РФ наделила законодателя полномочием по определению порядка судебного контроля, что предполагает возможность установления определенных условий обращения в суд (например, процедурных: необходимость до подачи заявления в суд обратиться к потенциальному ответчику с досудебной претензией и др.).

1)Все действия и решения должностных лиц и государственных органов, подлежат судебному контролю в установленном законом порядке. В

советский и досоветский период могли быть обжалованы только те решения, которые прямо перечислены в законе. В советское время подать жалобу в суд можно было на решения (действия/бездействие) не всех государственных органов – но можно подать жалобу в прокуратуру и в партийные органы КПСС.

2)Решение суда по результатам судебного контроля как минимум однократно могут быть проверены вышестоящим судом по обращению участника процесса.

Право как минимум на однократный пересмотр решения суда – важная составляющая принципа обеспечения права на судебную защиту;

3)Вступившее в законную силу решение суда общеобязательно и подлежит неукоснительному исполнению. Не может быть обеспечено право на судебную защиту, если судебное решение может быть не исполнено;

4)За гражданином в установленном порядке при исчерпании

внутригосударственных средств защиты сохраняется возможность обращения в межгосударственные органы по защите прав человека

(например, ЕСПЧ).

Условия обращения в ЕСПЧ:

1)Жалоба касается прав, защищаемых Конвенцией 1950 г. (05.05.1998 г.- её ратификация);

2)Нарушение имело место позднее 05.05.1998 г.;

3)Исчерпаны внутригосударственные средства правовой защиты;

4)С момента вынесения внутригосударственными органами окончательного судебного решения прошло не более 6 месяцев (если нет специально установленных фильтров обращения в ту или иную инстанцию, которую можно считать эффективным средством правовой защиты).

14.Принцип законности.

Принцип законности является общеправовым конституционным принципом, нашедшим отражение в ч. 2 ст. 15 и ст. 120 Конституции РФ, а также в ст. И ГПК РФ, ст. 6 и 13 АПК РФ, ст. 9 и 15 КАС РФ, ст. 7 УПК РФ.

Выделение данного принципа позволяет решить вопросы пределов усмотрения правоприменителя в судопроизводстве, а также наличия у судебной власти правотворческих полномочий.

Легальное определение: точное и неуклонное исполнение законов всеми субъектами права.

До 1917 г. существовал принцип подзаконности судебной власти, который подчеркивал отсутствие у судебной власти правотворческих полномочий => октябрьская революция => возрастание роли правоприменителя => революционное правосознание как особый источник права.

Однако советская власть издала необходимый комплекс НПА. Нужда в революционном правосознании пропала. На смену пришел принцип

социалистической законности.

В англо-саксонской системе права господствует более широкий принцип. Предписывается не только соблюдать законы, но и жить согласно rule of law («верховенству права»).

Принцип законности в России это:

1.Обязанность соблюдать закон:

А) Правила разрешения коллизий между актами разной юридической силы;

Б) Обязанность судьи обратиться с запросом в КС РФ по поводу акта, подлежащего применению в конкретном деле;

В) Возможность применения норм иностранного права по делу;

Г) Возможность применения обычая;

Д) Применение законодательства по аналогии.

2.Запрет неконтролируемого усмотрения должностного лица:

А) Суд самостоятельно толкует закон без обращения к иным ветвям власти;

Б) Проблема определённости закона (см. Конвенцию о защите прав человека и основных свобод-статьи 6 и 13)

В) Толкование закона должно быть понятным и логичным;

Г) Решение в любом случае мотивируется (С.В. Романов!) (исключение: вердикт коллегии присяжных заседателей).

3.Отсутствие у судебной власти правотворческих полномочий:

А) Традиционный для романо-германской правовой семьи принцип;

Б) Ставится под сомнение, особенно КС РФ (см. билет выше).

15.Принцип справедливости.

Принцип справедливости - единство трех смыслов (материальной

справедливости, выражающийся в соответствии процессуальных действий, бездействий и решений должностному, истинному; формальной справедливости, выражающейся в установлении форм, обеспечивающих уравновешенные для участников судопроизводства возможности по установлению истины; и субъективной справедливости, выражающейся в добродетельном отношении участников процесса и общества к судопроизводству), есть руководящая, основополагающая, нормативно выраженная нравственная идея, от которой нельзя отступать под страхом разрушения системы судопроизводства и которая находится в системном единстве с другими принципами правосудия.

Справедливость непосредственно связана с правосудием.

Правовая позиция КС РФ (02.02.1996 г.): «правосудие по самой своей сути может признавать таковым лишь при условии, что оно отвечает требованиям справедливости». Иная позиция: ошибочное судебное решение не может рассматриваться как справедливый акт правосудия и должно быть исправлено.

Слово "справедливость" содержится в преамбуле к Конституции РФ.

Три «ипостаси» справедливости.

1.Сооветствие истине (материальная справедливость):