§ 8. Гражданское право

"Общее право" и партикулярное право. К началу XIX в. развитого общегерманского законодательства по вопросам гражданского права не было, а существовали лишь так называемое "общее право" (gemeines Recht) и особые кодексы некоторых германских государств. "Общим правом" называлось право, действовавшее на всей территории Священной Римской империи (а затем - Германского союза). В состав этого права входили, главным образом, реципированное римское право и имперские законы. Следует, однако, заметить, что в имперских законах содержались лишь отдельные и немногочисленные нормы по вопросам гражданского права (например, правила полицейских уставов 1530, 1548 и 1572 гг. об опеке и регулировании ремесла, правила нотариального устава 1512 г. о завещаниях и некоторые другие). Поэтому важнейшей частью "общего права" являлось римское

160

гражданское право, получившее название пандектного права. Это название не означает, однако, что в Германии применялись лишь пандекты Юстиниана, так как объектом рецепции римского права являлся весь Corpus Juris Civilis. Вместе с тем следует указать, что в Германии применялось римское право не в его чистом виде, а с наросшими на него толкованиями, римское право в обработке германских юристов. Маркс (в 1861 г.) характеризует тогдашнее германское право, как "искажения римского права, посредством которых современные юристы его констатируют"1.

Германские юристы потратили немалые усилия на приспособление Юстиниановой кодификации римского права к современным жизненным потребностям, - и это привело, конечно, к тому, что действовавшее в Германии пандектное право в ряде вопросов далеко отошло по своему содержанию от подлинного римского права. Возникло современное римское право (Heutiges Romisches Recht, usus modernus pandectarum). Пандектное право являлось не только правом, практически применявшимся судами. На основе анализа и толкования текстов римского права разрабатывались вопросы теории гражданского права и даже общей теории права. Таким образом, "современное римское право" содержало в себе и общетеоретические правовые учения, и это цивилистическое направление общей теории права сохранилось на долгие годы (и сейчас еще не вполне исчезло).

Пандектное право имело субсидиарное действие. Если в том или другом германском государстве существовал гражданский кодекс или какой-либо изданный этим государством закон, то применялся прежде всего этот последний, а не пандектное право. Однако и в этих случаях пандектное право имело немаловажное значение, так как оно служило для восполнения пробелов в местном законе, т. е. применялось при разрешении вопросов, непосредственно кодексом данного государства не регламентированных. Кроме того, пандектное право играло большую роль при толковании правил кодексов в свете общих принципов гражданского права. Наконец, пандектное право являлось одним из источников при составлении местных кодификаций, хотя, вместе с тем, в этих кодификациях закреплялись и феодальные порядки.

Из отдельных законодательств следует отметить: Прусское земское право 1794 г., Австрийский гражданский кодекс 1811 г., Саксонский гражданский кодекс 1863 г. (кроме того, в присоединенных во времена Наполеона к Франции германских государствах, расположенных на Рейне, был введен в 1808 г. Французский гражданский кодекс; в Бадене этот кодекс действовал в переработанном виде).

Таким образом, в германских государствах существовали различные источники права и феодализм цеплялся за эту пестроту

161

правовых систем, содействовавшую реакционным устремлениям и сохранению феодальных распорядков.

"В Германии феодальное дворянство сохранило значительную часть своих старых привилегий. Система феодального землевладения почти повсюду оставалась господствующей"1. В частности, по поводу реакционного прусского законодательства следует сказать то, что Энгельс сказал о прусском аграрном законодательстве начала XIX в., всячески ограничивавшем выкуп феодальных повинностей после формальной отмены крепостного права в 1807 г.: "Прославленное просвещенное аграрное законодательство "просвещенного государства" преследовало только одну цель: спасти из феодализма все, что еще можно было спасти"2.

Ясно поэтому, что на вопрос "какова историческая основа наших немецких юристов" Энгельс (еще до воссоединения Германии) дает такой ответ: "Не что иное, как пассивно тянувшийся на протяжении столетий, большей частью подгоняемый ударами извне и до сих пор еще не завершившийся процесс разложении остатков средневековья; экономически отсталое общество, в котором феодальный юнкер и цеховой мастер бродят, как призраки в поисках нового тела для нового воплощения; правовой порядок, в котором помещичий произвол, несмотря на исчезновение в 1848 г. юстиции княжеского кабинета, до сих пор ежедневно пробивает брешь за брешью"3.

Историческая школа юристов и ее реакционная роль. Существовавшее в Германии в начале XIX в. "общее право" уже тогда не являлось достаточным для удовлетворения потребностей развивающейся буржуазии. Возникали поэтому мысли о выработке нового, более совершенного права, т. е. о создании кодекса, который регулировал бы запросы современного оборота и освободил бы германское право от пронизывавших его архаизмов. Эти мысли объективно отражали интересы буржуазии. Выразителем соответствующих стремлений выступил германский юрист Тибо, указывавший в изданной им в 1814 г. брошюре "О необходимости для Германии общего гражданского права", что существующие законы устарели и недостаточны и что должен быть поэтому выработан новый гражданский кодекс. На этот кодекс Тибо возлагал к тому же задачу осуществления правового единства Германии, - другими словами, речь шла о ликвидации как "общего права", так и партикулярных законодательств.

С критикой этого предложения выступил Савиньи (1779- 1861 гг.), являющийся наиболее ярким представителем так называемой "исторической школы", доказывавшей, что право есть

162

продукт "народного духа" и развивается так же стихийно, как язык, что поэтому именно сложившийся обычай, а не закон есть выражение народного правосознания.

Объективной целью этой школы являлось оправдание существующего порядка, увековечение феодальной эксплуатации масс, сохранение привилегий феодалов, борьба против законодательного прогресса, против проникновения новых начал в германское право. Маркс подверг высказывания исторической школы уничтожающей критике: "Школа, узаконяющая подлость сегодняшнего дня подлостью вчерашнего, школа, объявляющая мятежом всякий крик крепостных против кнута, если только этот кнут - старый и прирожденный исторический кнут... - эта историческая школа права изобрела бы немецкую историю, если бы она не была изобретением немецкой истории"1.

Стремясь увековечить феодальные порядки, реакционная историческая школа получила большое распространение в полуфеодальной Германии и являлась господствующим мировоззрением и программой феодальных кругов. Достаточно указать, что до 1863 г. (года издания Саксонского гражданского кодекса) в германских государствах не издавалось ни гражданских кодексов, ни крупных законов в области гражданского права. Феодалы были против внесения изменений в правовую систему, немецкая же буржуазия была политически слаба, и голос феодального дворянства играл решающую роль. В основе германского права по-прежнему лежало "общее право", подвергавшееся утонченной разработке со стороны юристов, но тем не менее являвшееся тормозом в деле выработки гражданского права, соответствующего потребностям жизни.

Если феодальные круги и были вынуждены идти на некоторые уступки буржуазии, то исключительно в специальной области так называемого "торгового права", т. е. права, в котором были заинтересованы, главным образом, крупные торговцы.

Объединительные тенденции в германском гражданском праве. Рост капитализма в Германии в первой половине XIX в. встречал немаловажное препятствие в отсталости и дробности германского гражданского права. Растущий торгово-промышленный оборот ломал рамки отдельных государств и ощущал значительные неудобства, наталкиваясь на партикуляризм права. "Устранение пестрых правовых норм, формальных и материальных, господствовавших в мелких государствах, было уже само по себе настоятельной потребностью для развившейся буржуазии"2.

Объединение германского права началось с торгового права, среди институтов которого в наибольшей степени требовал объединения вексель. Распространенным в торговом обороте типом

163

векселя является "переводной вексель", т. е. приказ третьему лицу (обычно - банку, где векселедатель имеет вклад или где ему предоставляется кредит) о производстве платежа лицу, указанному в векселе. Во многих случаях вексель выдается в одном городе, платеж по нему производится в другом городе, и легко себе представить, какие практические затруднения могут возникать, если вексельные законодательства городов не совпадают. А между тем в начале 40-х годов XIX в. в Германии существовало свыше 50 вексельных уставов.

Инициатива в создании единого торгового права, в частности вексельного права, принадлежала германским государствам с более развитой торговлей. В 1847 г. новый вексельный устав был введен в ряде германских государств (в частности, в Австрии), а в 1848 г. этот устав был опубликован как общеимперский закон (в 1857 г. были выработаны изменения этого устава). С этого и началось объединение германского частного права.

В тот же период усиливается стремление торгово-промышленных кругов к объединению всего торгового права, и рост значения этих кругов заставляет государственный аппарат удовлетворить соответственные пожелания. В 1861 г. проект Торгового кодекса был принят Союзным собранием и введен в действие в большинстве германских государств.

Торговый кодекс 1861 г. содержит правила о торговых товариществах и о торговых сделках - купле-продаже, договоре комиссии (купля-продажа по поручению), экспедиции (договор об отправке товаров) и т. п. Так как общегерманского регулирования купли-продажи еще не было, то Торговый кодекс дает правила о купле-продаже вообще, а не только о купле-продаже, совершаемой между торговцами; здесь же приводятся некоторые правила вообще о сделках. Конечно, значение этих правил выходило за рамки отношений только между торговцами. Значительное место занимает в кодексе также морское торговое право - право собственности на морские торговые суда, правовое положение капитана и т. п.

Торговый кодекс отражает черты периода "свободного" капитализма. Государство в принципе не вмешивается в торговые сделки, заключаемые купцами, - и последним дается значительный простор в деле выработки содержания сделок. В этом находит свое выражение система "свободной конкуренции", свобода капиталистического накопления. И вместе с тем создание общегерманского торгового права является показателем того, что интересы крупной буржуазии уже приобрели значительное влияние на государственный аппарат. Германия становится буржуазно-помещичьей страной, и если феодалы еще препятствуют выработке единого гражданского права, то они уже вынуждены согласиться на унификацию права торгового.

164