ИГПЗС учебный год 2023 / Uchebnik_V_A_Tomsinova (1)

вв) locatio-conductio operis faciendi — договор подряда. Подрядчик обязуется выполнить определенную работу, например построить дом из материалов заказчика или перевезти груз по морю. За это он получает плату, но не определяемую временем, затра- ченным на выполнение работы, а устанавливаемую за выполнение всей работы в целом.

в) Поручение — mandatum. Одно лицо возлагает на другого выполнение какого-либо дела, например купить вещь, вести судебный процесс; со временем содержанием этого договора могло явиться и заведование всеми делами давшего поручение. Поверенный в этом случае часто назывался procurator.

Поверенный обязан точно выполнить данное ему поручение; если он злоупотребил оказанным ему доверием, то это влекло его “бесчестие”.

Выполнение поручения является в принципе безвозмездным, и этим признаком поручение отличается от locatio-conductio operarum или operis faciendi. Римские юристы объясняли это тем, что договор поручения ведет свое происхождение из отношений долга и дружбы, и получение платы противоречит выполнению нравственной обязанности (l. 1 § 4 D 17.1). Но в действительности это объясняется тем, что по воззрениям рабовладельцев возмездное предоставление работы позорило свободных людей (см. выше). Но как же при таких условиях римские юристы, врачи, учителя получали огромные деньги за свой труд? Здесь римские юристы придумали удивительную фикцию. Поверенный не может полу- чить платы за свой труд, но лицо, давшее поручение и получившее пользу от выполнения этого поручения, могло дать деньги поверенному в виде выражения своего “почтения”. Этот “знак уважения” назывался honorarium. В состав гонорара входило возмещение расходов поверенного и его вознаграждение. Постепенно установление гонорара сделалось обычным, и гонорар мог подлежать взысканию в порядок экстраординарного процесса. Тем не менее хотя гонорар фактически и являлся не чем иным, как платой, но совсем иначе представляли дело римские юристы. Они не отлича- лись скромностью. Например, Ульпиан говорит о юристах: государственная мудрость — святейшее дело, и она не может быть оценена на деньги, и была бы обесчещена установлением цены (l. 1 § 5 D 50.13). Но это не препятствовало тем же юристам устанавливать себе плату под видом “гонорара” и взыскивать ее.

г) Товарищество — societas. В силу договора товарищества два или несколько лиц соглашаются вести какое-либо дело, произведя для этого взносы.

Одним из древнейших видов товарищества является совместное ведение хозяйства братьями после смерти paterfamilias. Гай (в недавно найденном отрывке) указывает, что такое товарищество свойственно римским гражданам с древнейших времен. Это

товарищество являлось “законным и естественным товариществом”, и другие товарищества возникли по образцу товарищества братьев (Инст. Гая, 3.154-а и 154-б). Развитие оборота и усиление эксплуатации провинций приводят к появлению и других видов товарищества, образуемых в целях ведения торговли или промысла. Так, еще во II в. до н. э. обычной формой взимания налогов с покоренных провинций (выражавшей беззастенчивый грабеж провинций) являлась сдача взимания налогов с аукциона: получал право взимать налоги тот, кто вносил заранее или обещал собрать большую сумму. Так как организация взимания налогов требовала значительных предварительных расходов, то для взимания налога образовывались особые товарищества из богачей (societates publicanorum). Образуются товарищества и для других хозяйственных целей. При этом различаются: а) societas omnium bonorum — участники товарищества вкладывают в товарищество все свое имущество и б) societas quaestus — в товарищество вкладывается лишь определенное имущество. Товарищество может быть образовано для выполнения определенной операции, например закупки какого-либо товара в провинции или для эксплуатации определенной вещи (societas alicuius negotiationis или societas unius rei).

Однако товарищества не получили в Риме значительного развития. В основном натуральный характер хозяйства еще не вызывал процессов концентрации имущества. Поэтому товарищество в римском праве являлось лишь личной договорной связью его уча- стников (юридическим лицом товарищество не являлось), и, например, смерть одного из участников влекла за собой прекращение товарищества.

6. Contractus innominati. Круг соглашений, пользовавшихся защитой путем иска, постепенно расширяется. Наряду с договорами, перечисленными выше, возник ряд новых, защищаемых в судебном порядке, договоров. С одной стороны, возникали в деловой жизни некоторые новые отношения (например, aestimatum); с другой стороны — отношения, существовавшие ранее, но не пользовавшиеся судебной защитой, получили такую защиту (например, мена, значение которой возросло в связи с экономическим кризисом, безденежьем и т. п.), наконец, в некоторых случаях новые договоры стали пользоваться охраной ввиду их значения для новых форм эксплуатации неимущих (например, precarium). Так как иски, вытекавшие из этих договоров, не имели определенного названия (nomen), встречавшегося в ограниченном перечне допускавшихся исков, то эти договоры и получали в позднейшем римском праве название “договоров, не имеющих названия”, не поименованных в существовавшем перечне исков — contractus innominati (cp. l. 2 D 19.5).

Общим признаком этих договоров является то обстоятельство, что в силу неформального соглашения одна сторона передала дру-

гой какую-либо вещь. И было признано, что передавшая вещь сторона вправе требовать встречного исполнения.

К числу contractus innominati относятся, прежде всего, следующие:

а) Aestimatum. Крупный торговец передает мелкому торговцу товары, по оценке, для продажи с тем, чтобы получивший товары в случае продажи передал крупному торговцу деньги, согласно оценке (а излишек оставался у продавца), а если вещь не продана — возвратил самую вещь.

б) Мена (permutatio). Одно лицо передает другому вещь в собственность с тем, чтобы получить взамен другую вещь, также в собственность (от купли-продажи мена отличается не только отсутствием денежной цены, но и тем, что мена требует передачи вещи, т. е. является реальным договором; тогда как купля-прода- жа относится к числу консенсуальных договоров).

в) Мировая сделка (transactio). Если между сторонами ведется спор, то стороны могут примириться, т. е. каждая из них отказывается в пользу другой стороны от части своих прав. Например, А считает, что Б должен ему 100, а Б утверждает, что он должен 50; согласно мировой сделке стороны могут прекратить свой спор и установить, что Б должен А 75. Если Б передает А эти 75, то А не может предъявлять дальнейших претензий.

г) Precarium — предоставление вещи во временное безвозмездное пользование (в этом — сходство precarium со ссудой) при- чем давший вещь в любое время может потребовать ее возвращения (отсутствием срока прекариум отличается от ссуды). Отношения прекариума возникали еще в древности между патроном и клиентом: патриции предоставляли клиентам участок земли, сохраняя возможность отобрания участков в любое время. Эти отношения еще не рассматривались как договор, снабженный судебной защитой (интересы клиента гарантировались в некоторой степени лишь религиозными санкциями). В дальнейшем область применения этих отношений расширилась. Прекарий являлся способом эксплуатации мелких землевладельцев. Им давали в пользование участок земли, но возможность отобрать этот участок в любое время (и тем разорить крестьянина) ставила крестьян в тяжелую зависимость от землевладельца и заставляла крестьянина выполнять любые требования собственника земли, лишь бы не лишиться последних средств к существованию. Поэтому лишь с формально юридической точки зрения могли говорить, что precarium является безвозмездным пользованием землей.

7. Pacta. Как уже было указано, соглашение (pactum) порождает обязательство, становится договором (contractus) лишь в том случае, когда установлен иск, защищавший данное соглашение. Однако постепенно некоторые pacta, хотя и не рассматриваемые в качестве договоров, все же начинают пользоваться судебной за-

щитой, другими словами, из этих pacta возникает иск. К числу таких pacta относятся, например, следующие:

а) pacta adiecta — соглашения, дополняющие какой-либо договор, например, об уплате должником процентов или о разрешении должнику уплачивать долг по частям;

б) pacta praetoria — общее название для некоторых соглашений, защищавшихся претором. Сюда относятся:

аа) receptum (т. е. “принятие на себя”), в частности: receptum argentariorum — соглашение, в силу которого банкир принимает на себя уплату долга какого-либо лица; receptum nautarum, cauponum, stabulariorum — соглашение о том, что хозяин судна, гостиницы или постоялого двора принимает на себя ответственность за вверенное ему имущество; receptum arbitrii — соглашение о том, что какое-либо лицо принимает на себя обязанность разрешить, в качестве третейского судьи, спор;

бб) pactum de pecunia constituta — обязательство уплатить в определенный срок свой или чужой долг. Например, этот пакт заключался для уточнения срока уплаты существующего долга или для установления поручительства по чужому долгу;

в) pacta legitima — общее название для некоторых соглашений, защищавшихся в силу распоряжений императоров. Сюда относятся, например:

аа) неформальное обещание совершить дарение;

бб) compromissum — соглашение сторон, между которыми существует спор, подчиниться решению третейского судьи. Это соглашение имеет силу, если оно скреплено присягой сторон и третейского судьи, или если решение уже вынесено, и стороны не заявили против него возражений.

§ 8. Quasi contractus

Источники не дают точного определения “как бы договоров”. Общим признаком этих правоотношений является то, что между сторонами возникает имущественная связь, но в основании ее не лежит ни договор, ни правонарушение. Отношения сторон имеют внешнее сходство с договором — это сходство и дало основание для создания категории “как бы договоров”.

Âэту категорию входят разнородные случаи (перечень их —

âJ 3. 27), из которых мы остановимся на следующих:

1. Ведение чужих дел без поручения — negotiorum gestio. Например, какое-либо лицо отсутствует, не оставив поверенного, и его имущество нуждается в ремонте. Третье лицо, не имея пору- чения, производит этот ремонт в целях охраны интересов отсутствующего. Или лицо умерло, и нет присутствующего наследника; третье лицо организует похороны, как бы заменяя наследни-

ка. Действие в чужом интересе сближает все эти случаи с отношением поручения, хотя здесь и нет договора поручения.

Лицо, которое вело чужие дела, должно дать отчет в своих действиях. Хозяин же обязан возместить расходы, производство которых принесло пользу его интересам, и принять на себя ответственность по заключенным в его отсутствие и в его интересах обязательствам.

Если хозяин одобрил произведенные в его отсутствие действия (ratihabitio), то это одобрение приравнивается к договору поруче- ния (l. 12 § 4 D 46.3), с вытекающими из этого последствиями.

2. Получение чего-либо (денег или вещей) лицом, не являющимся кредитором. Возьмем, например, такой случай. Должник по ошибке уплатил свой долг не кредитору, а какому-либо третьему лицу. У этого последнего отсутствует юридическое основание для получения указанного платежа: поэтому возникает обязанность возвращения неправильно полученного. Было сформулировано общее положение: “То, что находится у кого-либо в силу неправильного (незаконного) основания, может быть истребовано” (l. 6 D 12.5). Но для возвращения имущества на основании этого правила необходимо, чтобы как передавший имущество, так и получивший его — оба действовали в силу заблуждения. Если передавший имущество знал, что получивший не имеет права на получение, то налицо дарение; если же кто-либо принял имущество, зная, что он не имеет на это права, — то может быть осуществлен иск, вытекающий из кражи.

Получивший имущество должен возвратить его со всеми приращениями (плодами), но имеет право на возмещение расходов.

Требование о возвращении переданного относится к категории condictiones. Наряду с condictio об истребовании имущества, переданного по ошибке, надо отметить еще следующие condictiones, близко стоящие к указанной condictio: а) истребование имущества, переданного для определенной цели, если эта цель не достигнута; например, передано приданое, а брак не состоялся (condictio causa data causa non secuta); б) истребование того, что передано лицу, которое действовало против добрых нравов, например, были уплачены деньги, чтобы получивший не совершил убийства (condictio ob turpem causam); в) истребование того, что получено без законного основания, например, ростовщические проценты (condictio ob iniustam causam).

3. Общность имущества. Если имущество принадлежит совместно нескольким лицам, не составляющим товарищества (например, если общность возникла в силу перехода по наследству дома к нескольким наследникам), то каждый собственник может требовать раздела общей вещи. Раздел производится в натуре, а если это невозможно, то путем продажи вещи с аукциона и раздела вырученной суммы.

Кроме того, имеются еще некоторые правоотношения, входящие в категорию quasi-contractus: например, ответственность опекунов перед опекаемым, ответственность наследника перед лицом,

âпользу которого установлен легат, и т. п.

§9. Delicta privata

1.Общий характер ответственности за delicta privata. Мы уже ознакомились выше с обязательствами, вытекавшими в древнейший период из правонарушений. В период конца республики и в

период империи соответственные правила подвергаются существенным изменениям.

В римском праве различались две категории правонарушений: а) delicta publica — преступления, затрагивающие интересы государства, преследуемые органами государства, рассматриваемые в уголовном суде и влекущие за собой налагаемое государ-

ством наказание.

б) delicta privata — правонарушения, затрагивающие интересы отдельных частных лиц. Эти деликты преследуются лишь по жалобе потерпевшего; они рассматриваются в общем порядке iudicium privatum и вызывают денежный штраф в пользу потерпевшего. В настоящем параграфе мы будем говорить только о delicta privata.

Границы между delicta publica и delicta privata в Риме (как и в других древних государствах) изменялись. Ряд действий, являвшихся delicta privata, постепенно становится delicta publica. Это обусловливается усилением эксплуатации и ростом классовой борьбы, влекущим за собой усиление функций государства как органа рабовладельцев в деле борьбы против всяческих посягательств на существующий строй. Государство рабовладельцев все более и более берет под свою непосредственную защиту многообразные интересы правящих эксплуататоров и само устанавливает жестокие репрессии за нарушение этих интересов. Но в отдельных случаях переход правонарушений из категории delicta privata в категорию delicta publica совершается постепенно. Так, в период империи существовал ряд деликтов, при совершении которых органы государства уже осуществляли свою карательную деятельность, но параллельно с этим еще сохранялась возможность преследования нарушителя в порядке delicta privata. И перед потерпевшим в этих случаях было два пути: а) обратиться к органам государства для уголовного преследования нарушителя или б) взыскать с нарушителя штраф в порядке iudicium privatum. Естественно, что первый путь избирался, когда совершивший деликт не имел возможности уплатить штрафа. Таким образом, вся тяжесть уголовной репрессии обращалась в этих случаях на бедные слои населения,

тогда как богатые люди могли легально “откупиться” в случае совершения ими деликта.

С другой стороны, расширяется круг тех случаев, когда действие человека рассматривается в качестве частного деликта и вле- чет за собой штраф. Прежние категории iniuria, furtum, damnum iniuria datum распространяются на ряд новых отношений. Наряду с этим претор вводит ряд новых случаев, в которых устанавливается ответственность за причиненный вред.

Тем не менее римское право не дошло до широких обобщений; оно никогда не стояло на той точке зрения, что всякое действие, причиняющее вред, влечет за собой ответственность. Основанием ответственности являлись лишь такие действия, которые были специально запрещены законом или эдиктом; ответственность возникала лишь в тех случаях, когда был установлен соответствующий иск. Нет иска — нет и деликта: это вытекает из основной концепции римского частного права. Необходимо поэтому рассмотреть ряд отдельных случаев, в которых возникает деликтная ответственность.

2. Виновное и невиновное причинение вреда. В рассматриваемый нами период произошли большие изменения в тех условиях, при наличии которых возникает ответственность причинителя вреда. Древнее право стояло в принципе на той точке зрения, что основанием ответственности является само незаконное действие, вне зависимости от тех условий, при которых оно совершено. Но постепенно происходит различение виновного и невиновного причинения вреда и установление ответственности лишь в первом случае. В частности, вновь вводимые претором категории delicta privata предусматривали, по общему правилу, лишь такие действия, которые не могут быть совершены случайно. И таким образом, римское право шло по пути закрепления того положения, что ответственность возникает лишь при наличии умысла (dolus) или неосторожности (culpa) причинителя.

3. Последствия совершения delicta privata. Основным (а в ряде случаев — и единственным) последствием совершения деликта является денежный штраф (poena), налагаемый на причинителя. Поэтому и иски, вытекавшие из деликтов, называются actiones poenales. Взыскание с причинителя являлось одновременно и штрафом (преследовавшим цели наказания причинителя) и возмещением убытков. Если в древнейшем праве преобладал момент штрафа, то в дальнейшем начинает проявляться значение poena как средства возмещения имущественного вреда. В ряде случаев — и чем дальше, тем больше — размер понесенного потерпевшим убытка влияет на величину poena.

Но первоначальный характер poena, как наказания причинителя, также проявлялся на всем протяжении римской истории. Римское право остановилось на комбинировании штрафа с возме-

щением убытков. Это видно из того, что ряд delicta privata влек за собой присуждение причинителя к ответственности, определяемой в кратном размере по отношению к причиненным убыткам. Кроме того, обязательства из деликтов, как правило, не переходили на наследников.

Если совершение деликта влекло за собой переход какого-либо имущества пострадавшего к нарушителю (например, в случае кражи), то, независимо от взыскания poena, пострадавший мог отобрать свою вещь. Но это отобрание являлось не специальным последствием деликта, не особым видом ответственности причинителя, а нормальным осуществлением права собственности, принадлежащего потерпевшему.

Наряду с этим совершение ряда деликтов вело за собой “бес- честье” (infamia) причинителя вреда. Infamia вообще означала “бес- честье”, влекущее ограничение правоспособности, налагаемое в силу закона или по распоряжению высших магистратов. Так, infamia, налагавшаяся за совершение некоторых преступлений, и infamia, налагавшаяся цензором за неодобрительное поведение, влекла за собой исключение из сената, потерю права быть избранным в магистраты, вычеркивание из списка судей. Infamia, налагавшаяся в силу распоряжения претора, имела более ограниченные последствия: лицам, подвергшимся этой мере, запрещалось вести чужие судебные дела и назначать судебного представителя. В позднейшем праве с “бесчестьем” связывалось и запрещение занимать некоторые должности.

После этих общих замечаний перейдем к рассмотрению отдельных деликтов.

4. Iniuria. Прежнее понятие iniuria с конца республики подвергается существенному расширению. Под это понятие подводятся всякого рода посягательства на личность: как телесные повреждения, так и оскорбления. Iniuria может быть совершена “словами или делом” (verbis aut re). Особо упоминается случай публич- ного произнесения оскорбительных слов целой группой лиц (convicium) — в этом следует видеть запрещение критики высших слоев населения. Позднее сюда же присоединяются “оскорбительные письма” (famosi libelli).

Нанесение обиды предполагает умысел. Поэтому не могут при- чинить обиды безумный и несовершеннолетний, который не способен к умышленным действиям; но нанесение обиды этим лицам вызывает ответственность (l. 3 D 47.10). Муж имеет право преследовать обиду, нанесенную жене, отец — дочери; совершение обиды в отношении раба признается обидой господина (l. I, там же). Ответственность устраняется, если обида причинена с согласия потерпевшего.

Из общей категории обиды выделяются тяжкие обиды, таковыми являются обиды, нанесенные магистрату, родителям, пат-

рону, обиды, нанесенные публично, обиды, выразившиеся в нанесении ран.

Наиболее тяжелые случаи iniuria объявляются delicta publica. Еще в I в. до н. э., вероятно, были объявлены уголовно наказуемыми побои и вторжение в чужое жилище; область уголовного преследования нарушений, входящих в понятие iniuria, в дальнейшем непрерывно расширялась. В результате потерпевший от iniuria мог в период домината во всех случаях возбудить преследование в уголовном порядке. Но сохранялся и частноправовой порядок преследования: до конца существования Римского государства потерпевший мог действовать civiliter или criminaliter.

С другой стороны, исчезают прежние твердые размеры штрафа, налагаемого в случае iniuria (300 или 25 асов). В связи с обесценением аса и развитием денежных отношений во второй половине республиканского периода вводится правило, что случае тяжкой обиды размер штрафа определяется в каждом отдельном слу- чае претором, сообразно с конкретными особенностями дела. На величину штрафа влияет тяжесть произведенного посягательства, общественное положение обиженного и пр.

Кроме того, iniuria влечет за собой infamia виновного.

5. Furtum. В конце республики и в период империи усиление имущественной дифференциации общества, рост эксплуатации, обездоленность подавляющей массы населения, обреченного на голодное существование, вызвали со стороны эксплуататоров особые меры для защиты своей собственности. В связи с этим понятие воровства (furtum) распространяется на все новые и новые слу- чаи, воровство становится не только delictum privatum, но и delictum publicum, и усиливается ответственность за воровство.

По определению римских юристов, воровство есть “злоумышленный (fraudulosa) захват вещи в целях приобретения выгоды — захват или самой вещи, или пользования вещью, или владения вещью” (l. 1 § 3 D 47.2). В этом определении подчеркивается, что воровство является сознательным действием. Вместе с тем перечисляются основные виды воровства. Объектом воровства может быть: а) похищение вещи — furtum rei, б) неправомерное пользование чужой вещью — furtum usus, в) похищение владения — furtum possessionis, например, кража собственником своей вещи у лица, которому вещь была передана в качестве залога.

Что касается ответственности за воровство в частноправовом порядке, то начиная со III в. до н. э. уже выходит из употребления отдача вора головой потерпевшему. Но денежное взыскание со всеми вытекающими из него последствиями увеличивается и в ряде случаев составляет учетверенную стоимость вещи. Сохраняется вместе с тем и телесное наказание вора. Кроме того, присуждение к штрафу за воровство влечет за собой infamia виновного.

Наряду с этим потерпевший мог истребовать вещь или ее стоимость у вора или у его наследников.

Если воровство совершено кем-либо из служащих на кораблях, в гостиницах, на постоялых дворах, то иск предъявляется к хозяину (l. 1 D 47.5).

В период империи воровство становится delictum publicum, и потерпевший мог, вместо предъявления к вору иска, возбудить против него уголовное преследование.

6. Rapina — грабеж. В I в. до н. э. были выделены в особую категорию деликтов те случаи, когда повреждение имущества произведено несколькими лицами, или же когда воровство было соединено с насилием, либо произведено при пожаре, кораблекрушении и т. п. Усиление ответственности в этих случаях объясняется стремлением эксплуататоров особо оградить свои интересы, которые подвергались нарушениям в обстановке гражданской войны, происходившей в I в. до н. э. В частности, усиление ответственности за причинение вреда совместно несколькими лицами является одной из форм борьбы против всякого рода восстаний.

Ответственность в случае грабежа устанавливается в виде возмещения учетверенного размера причиненного вреда или учетверенной стоимости похищенной вещи. Кроме того, на виновных налагается infamia. Для применения этих санкций иск должен быть предъявлен в течение года.

В период империи грабеж рассматривается как delictum publicum.

7. Damnum iniuria datum. Претор и юристы сильно расширили применение Lex Aquilia. Под правила этого закона стал подводиться всякого рода ущерб, причиненный чужому имуществу, а не только ущерб, причиненный непосредственным физическим воздействием. Например, по Lex Aquilia отвечает и тот, кто лишил чужого раба свободы, в результате чего раб умер от голода. Претор устанавливает и некоторые новые иски, сформулированные по образцу Lex Aquilia (например, всякие тайные повреждения деревьев, причинение ран свободному человеку и т. п.).

Ответственность по Lex Aquilia устанавливается не только в случаях умышленного причинения вреда, но и при наличии любой неосторожности (culpa). Даже “легчайшая вина” (culpa levissima) вызывает ответственность. В значительной степени на основе применения Lex Aquilia римские юристы выработали ряд правил о степенях вины.

Что касается объема ответственности, то сохраняется прежнее правило, что если причинитель отрицает свою вину, то устанавливается ответственность в двойном размере причиненного ущерба.

8. Насилие и угрозы — metus. Претор установил правило, что он не будет признавать действительным то, что совершено под влиянием насилия и страха. Главным случаем применения соответ-