ИГПЗС учебный год 2023 / Uchebnik_V_A_Tomsinova (1)

Древнейшее право не знало еще залоговых отношений как особого института. Обеспечение интересов кредитора осуществлялось путем отчуждения ему должником вещи в собственность, при- чем если должник не выполнит обязательства, то вещь остается у кредитора; в противном же случае кредитор должен был передать должнику вещь обратно (путем mancipatio или in iure cessio). Но гарантией выполнения кредитором этой его обязанности является лишь добросовестность (fiducia) кредитора, и потому такая форма залога легко могла привести — и приводила — к ограблению должника, например, если кредитор успел произвести отчуждение переданной ему вещи.

Постепенно (главным образом в конце периода республики) происходит дальнейшее развитие ростовщических отношений, и это требует более гибких форм залога. Залог осуществляется путем неформальной передачи вещи кредитору во временное владение, с тем чтобы кредитор возвратил вещь должнику после выполнения им обязательства (pignus). Но кредитор не является собственником переданной ему вещи, а потому и не мог продать ее. Это создает неудобства для кредитора, а потому получают распространение соглашения о том, что при неуплате долга вещь переходит в собственность кредитора. И здесь мы видим эксплуатацию должников, так как стоимость вещи нередко превышала сумму долга. В I в. до н. э. права кредитора несколько ограничиваются: при неуплате долга кредитор должен продать вещь, и если выру- чено больше суммы долга, то излишек возвращается должнику.

Появляется залог без передачи вещи кредитору. В частности, такие отношения несомненно были развиты в области крестьянского землевладения, например залог земли. Кризис мелкого крестьянского землевладения в конце республиканского периода приводил к необходимости для крестьян прибегать к займам у ростовщиков под залог земли и иного имущества. Невозможность для крестьянина погасить долг влекла за собой переход к ростовщику заложенного крестьянского имущества (или продажу этого имущества и выплату ростовщику вырученных от продажи денег). Крестьяне попадали в кабалу и разорялись. Залоговые отношения развивались и при аренде земли. Например, арендатор закладывает собственнику земли свои сельскохозяйственные орудия; орудия эти необходимы для его работы и остаются в его владении. Но если арендатор не уплатит долга, то его инвентарь переходит к собственнику земли. Особое ограждение интересов кредитора, т. е. крупного землевладельца, выражается в том, что должник не может распоряжаться своим инвентарем, т. е. отчуждать его. Кредитор имеет право на завладение всем тем, что арендатор ввез на предоставленный ему участок, и право землевладельца пользуется преимуществом перед правами всех других кредиторов крестьянина. И так как растущая эксплуатация крестьян-арендаторов

даток и кто вошел в соглашение о покупке и отказался от покупки, не может требовать возвращения задатка” (l 17 § 2, С 4.21).

§7. Отдельные виды договоров

1.Классификация договоров. По мере развития торговли и умножения видов договоров возникла необходимость классифицировать по отдельным типам все существующие договоры (т. е. признававшиеся римским правом контракты). Гай в основу классификации договоров кладет способ заключения договора и разделяет все договоры на 4 группы: “aut re contrahitur obligatio, aut verbis, aut litteris, aut consensu” (Инст. 3.89). а) Реальными договорами называются такие, которые требуют для своей действительности передачи вещи (res). б) Вербальными договорами называются такие, которые требуют для своей действительности произнесения определенных слов. в) Литтеральными договорами называются такие, которые требуют для своей действительности составления документа. г) Консенсуальными договорами называются такие, для действительности которых достаточно одного соглашения сторон1.

Наряду с этой классификацией договоры могут быть подразделяемы в зависимости от их содержания. В частности, имеет большое значение деление договоров на:

а) Односторонние, в которых все обязанности сконцентрированы на одной стороне и все права — на другой (например, заем).

б) Двусторонние, в которых каждая сторона имеет и права,

èобязанности, т. е. является одновременно и кредитором, и должником. Например, по договору купли-продажи продавец является кредитором в отношении покупной цены и должником в отношении передачи вещи, а покупатель — кредитором в отношении передачи вещи и должником в отношении покупной цены. Такие двусторонние договоры получили в позднейшем римском праве гре- ческое название “синаллагматических”2 договоров. Так как основным содержанием обязательства является dare или facere, то двусторонние договоры могут быть разделены на 4 категории: а) do ut des, б) do ut facias, в) facio ut des, г) facio ut facias.

Это деление встречается еще у классических юристов (1,5 pr. D 19.5; возможно, однако, что это место интерполировано византийскими кодификаторами).

2.Реальные договоры. Основным содержанием реальных договоров является передача должнику вещи с тем, что последний

1 Как уже было указано выше, соглашение сторон необходимо при всех договорах; консенсуальные договоры отличаются тем, что для их действительности достаточно одного соглашения и не требуется, помимо соглашения, передачи вещи или произнесения слов или написания документа.

2 От слова “synallagma” — мена, оборот.

Договор fenus постепенно исчезал (кроме некоторых случа- ев), но с конца республиканского периода к mutuum могло быть добавлено особое соглашение о процентах. Первоначально максимум процентов был определен в 1% в месяц. Но кризис Римской империи вел к непрерывному усилению ростовщичества. Так, в IV в. по займу продуктов могли быть установлены проценты — до 50% в год: это указывает, до каких пределов доходила эксплуатация. Впоследствии, однако, в период распада империи эта ставка была снижена до 12% в год (неизвестно, однако, насколько это правило соблюдалось). По денежным займам максимум процентов был установлен при Юстиниане в размере 6% в год, а по займам торговцев — в размере 8%.

б) Ссуда — commodatum — предоставление определенной вещи во временное безвозмездное пользование. Этот договор не играл большой роли в деловой жизни; ссуда встречалась преимущественно в области оказания мелких бытовых услуг или же в области оказания хозяйственной помощи клиенту, либо вольноотпущеннику. И в этом порядке создавалась экономическая зависимость получившего ссуду. Этот договор сравнительно поздно получил юридическую регламентацию.

Получивший вещь в ссуду должен пользоваться ею сообразно с ее назначением, отвечает за ее сохранность и должен возвратить ее собственнику согласно договору. Интересы получившего ссуду гарантировались тем, что предмет ссуды не мог быть потребован обратно ранее указанного в договоре срока.

в) Передача вещи на хранение — depositum. Под этот договор подходят сделки по временному хранению чужих вещей (например, источники говорят о хранении вещей в банях). Хранение производится безвозмездно (иначе будет не depositum, а наем). Особым видом depositum является передача вещи на хранение, вызванная необходимостью, например в случае пожара, кораблекрушения, обвала (depositum miserabile). В этих случаях претор устанавливал иск в двойном размере против лица, взявшего имущество на хранение при указанных обстоятельствах и не возвратившего имущество.

Наряду с этим имеется т. н. depositum irregulare: на хранение вносится не определенная вещь, а вещи, определенные родовыми признаками, чаще всего — деньги. Получивший вещи (обычно менялы, производившие и операции хранения чужих денег) обязан возвратить не те самые вещи, которые он получил, а столько же таких же вещей. В этом — сходство depositum irregulare с займом. Но отличие заключается в том, что взявший вещи на хранение не может удерживать их у себя впредь до зачета или удовлетворения требований, которые он имеет к сдавшему вещи на хранение (как это имеет место при займе). Отличие это базируется на том, что depositum irregulare преследует цели удовлетворе-

ния интересов сдающего на хранение, а заем совершается в интересах лица, получающего деньги или вещи.

г) Fiducia — один из древнейших договоров. Вещь передается в собственность другой стороне, но получивший вещь обязан при наступлении известных условий вернуть ее или передать ее другому лицу. В этой форме совершался древнейший залог. Сюда же относится продажа подвластного лица для его освобождения, передача вещи для временного хранения и т. п.

Первоначальной гарантией исполнения этого договора была “верность” (fides) лица, получившего вещь. Но со временем был введен особый иск о возвращении вещи. Лицо, незаконно отказавшееся вернуть вещь, считалось “бесчестным”, так как оно нарушило доверие.

Отношения, оформлявшиеся путем fiducia, составили в позднейшее время предмет других договоров. Поэтому fiducia уже исчезает в позднейшем римском праве (и о ней уже нет упоминаний в кодификации Юстиниана).

д) Договор о залоге. Договор о передаче вещи в залог (pignus) требует вручения вещи кредитору.

3. Вербальные договоры. а) Стипуляция. Основным видом вербальных договоров является стипуляция, с которой мы уже ознакомились выше. Но стипуляция подвергается некоторым изменениям. С одной стороны, с развитием оборота ослабляется формализм: стипуляция может совершаться любыми словами (и не на латинском языке), а впоследствии не требуется даже, чтобы ответ должника был выражен в тех же словах, как вопрос кредитора. С другой стороны, стипуляция постепенно утрачивает свой характер чисто словесного договора. С конца периода республики распространяется обычай составлять протокол о произведенной стипуляции. Письменное оформление стипуляции является следствием распространения письменности в римской жизни, в частности в римском праве. Словесная форма уже не является достаточно надежной.

Значение письменного документа о стипуляции непрерывно возрастает. Подпись должника является достаточным основанием для предъявления к нему иска. Документ заменяет устную стипуляцию, и тем самым стипуляция приближается к письменным договорам. Но наряду с этим стипуляция может совершаться и в словесной форме.

Стипуляция играла огромную роль в римском праве. Она была очень выгодна для кредиторов ввиду своего одностороннего характера: должник был строго обязан выполнить те действия, которые он обещал, и судья не может вносить каких-либо изменений в содержание обещания должника. Не меньшее значение имело и то обстоятельство, что в стипуляции не указывалось то основание (заем, купля-продажа и т. п.), в силу которого обязательство возникает.

В форме стипуляции могло быть зафиксировано и могло получить юридическую силу любое соглашение сторон. Путем стипуляции можно было совершить новацию любого обязательства. Можно было придать обязательную силу соглашению, которое само по себе не пользовалось исковой защитой. Тем самым стипуляция давала острое оружие в руки богатых кредиторов. Немалое зна- чение имело, в частности, то обстоятельство, что путем стипуляции могла быть установлена ответственность нескольких лиц (как поручителей, так и самостоятельных должников) и установлены требования нескольких кредиторов против одного должника.

б) Dotis dictio — обязательство дать приданое вступающей в брак. Это обязательство устанавливается путем словесного заявления отца невесты, или восходящих по отцовской линии, или самой невесты. Кроме того, должник одного из указанных лиц может обязаться уплатить долг мужу; в этом случае dotis dictio является цессией требования. В позднейшем римском праве этот способ установления приданого вышел из употребления.

в) Iusiurandum liberti — обязательство раба, освобождаемого на волю, совершить в пользу бывшего господина дарение или выполнить иное обязательство или оказывать ему услуги (Инст. Гая, 3.96). Это обязательство устанавливалось первоначально в форме религиозной клятвы (iusiurandum), но затем давало основание для судебного иска. Как уже было указано, обязанности, возлагавшиеся на освобожденного, представлялись чрезвычайно обременительными, и освобождение на волю являлось лишь изменением формы эксплуатации подвластных лиц.

4. Литтеральные договоры. С конца республиканского периода договаривающиеся стороны нередко оформляли свои взаимоотношения путем составления письменных документов (на дощеч- ках, а в период империи — и на папирусе). Но в этих случаях письменный документ являлся лишь доказательством заключения договора и не являлся необходимым для самого существования договора.

Литтеральными же договорами в собственном смысле слова называются такие, которые требуют письменной формы как обязательного условия самого возникновения договора. В Риме был только один такой вид договоров, возникший в конце республики и уже исчезнувший в период империи (примерно — в III в.). Римские хозяева (paterfamilias), которые вели сельское хозяйство или торговлю, нередко производили записи поступлений и выдач. Вероятно, они вели записи в форме книг: а) поступлений (codex accepti), б) выданных сумм (codex expensi). Если в книгу выдач внесена сумма, данная кому-либо, и это последнее лицо признает получение этой суммы (в частности, путем соответствующей записи в своем codex accepti), то в силу этой записи и возникает договор. Но в Институциях Юстиниана уже констатируется, что “некогда

обязательство возникало в силу записи, но теперь это уже не употребляется” (I. 3.21).

5. Консенсуальные договоры, т. е. договоры, для действительности которых достаточно одного соглашения сторон. Придание обязывающей силы самому факту соглашения свидетельствует о большом развитии оборота и юридической техники. Удобство этой формы для быстроты производства операций, вообще, для интересов крупных купцов является весьма значительным. Гай подчеркивает удобства этой формы: консенсуальные договоры могут заклю- чаться и между отсутствующими путем письма или посредника (Инст. Гая, 3.136). Понятно поэтому, что ряд важнейших для делового оборота договоров являются консенсуальными.

а) Купля-продажа — emptio-venditio есть договор, в силу которого продавец обязуется предоставить покупателю вещь в собственность за уплату цены, выраженной в деньгах (pretium). Предметом купли-продажи может быть любое имущество, не изъятое из оборота, — рабы, скот и т. п. движимые вещи (merx), участки земли и пр.

В древнейшем праве отношения купли-продажи облекались, как мы видели, в сложные формы mancipatio и in iure cessio. Но постепенно эти формы уже стали не соответствовать интересам рабовладельцев. Развитие частной собственности, умножение сделок по продаже рабов, продуктов сельского хозяйства и т. п., а также развитие оборота с перегринами (для которых были недоступны древние формы римских сделок) — все это привело к необходимости признания неформальной купли-продажи, заключаемой путем лишь соглашения сторон (без каких-либо иных действий). Это упрощение формы, ускорение заключения сделки и связанное с этим облечение купли-продажи в форму консенсуального договора, представляло определенный интерес для крупных землевладельцев и торговцев, тем более, что это давало возможность продавать и отсутствующие при заключении договора вещи (например, будущий урожай).

Купля-продажа является одним из наиболее важных видов договора в развитом обществе рабовладельцев. Путем деятельности претора, эдилов (которые ведали рынками, где продавались рабы и скот) и римских юристов была выработана чрезвычайно детальная и казуистическая регламентация этого договора. Мы, естественно, имеем возможность осветить лишь некоторые основные вопросы.

Главнейшей обязанностью продавца является передать вещь, обязанностью покупателя — уплатить цену. Для перехода права собственности к покупателю необходимо не только заключить договор, но и передать вещь. Передачу должен совершить продавец. Однако с момента заключения договора риск случайной гибели вещи лежит на покупателе; если же до передачи вещи последняя

будет уничтожена или повреждена не по вине продавца, то покупатель обязан уплатить покупную цену (спорно, однако, существовало ли такое правило еще в классическом римском праве)1. Продавец отвечает перед покупателем, если проданная вещь будет отобрана от покупателя по суду третьим лицом, которому принадлежит право собственности на вещь (ответственность за эвикцию). Что же касается ответственности продавца за недостатки проданной вещи, то первоначально продавец отвечал лишь за отсутствие в вещи гарантированных качеств, а также в случае, если он намеренно скрыл недостатки вещи. По мере развития рабовладения и концентрации земельной собственности происходит расширение ответственности продавца. По-видимому, это расширение было установлено прежде всего для случаев продажи рабов и скота. Устанавливается, что продавец должен сообщить о всех недостатках вещи, кроме лишь тех, которые являются явными и могут быть установлены покупателем при осмотре вещи. Если же после заключения договора и перехода вещи к покупателю в ней окажутся скрытые недостатки, то покупатель может предъявить к продавцу иск о расторжении договора или о понижении покупной цены.

Цена вещи устанавливается по соглашению сторон. Кроме некоторых исключительных случаев (обман и т. п.), установленная сторонами цена является для них обязательной: не требуется соответствия цены действительной стоимости вещи. Более того, юристы прямо говорят, что является естественным покупать за меньшую цену, чем стоит вещь, и продавать ее выше действительной стоимости и что стороны обманывают друг друга (l. 22 § 3 D 19.2). Из этого видно, что всякого рода купеческие уловки были широко распространены в Риме.

Развитие оборота приводит к появлению кредитных сделок: цена уплачивается не в момент заключения договора, а впоследствии. Такие соглашения являются действительными, и Гай прямо говорит, что “купля-продажа является заключенной, когда стороны условились о цене, хотя бы цена не была еще уплачена и не было дано задатка” (Инст. Гая, 3.139).

б) Наем — locatio-conductio — временное возмездное пользование чужой вещью (в том числе, по воззрениям римских юристов, и рабом) или свободным человеком (пользование его рабочей силой). Отношения найма получили серьезное развитие со II в. до н. э., в связи с концентрацией землевладения и ростом торговли. Ранее других случаев найма, по-видимому, появился наем рабо-

1 Происхождение правила о том, что вещь находится на риске покупателя, весьма спорно. Это правило не соответствует общему положению, что риск случайной гибели вещи несет собственник. Происхождение указанного правила вызвало ряд гипотез, ни одна из которых не является общепризнанной; касаться этих гипотез в настоящем кратком учебнике мы не имеем возможности.

чего скота и рабов. Затем появляется мелкая аренда земли. Возникают многочисленные ремесленные специальности, и представители этих специальностей заключают договоры личного найма. Приезд в Рим перегринов вызывает необходимость в сдаче им помещений; наем жилья возникает и вследствие обнищания широких масс городского населения и появления в городе обезземеленных крестьян, не имеющих возможности обзавестись собственным жильем. В результате постепенно начинают различаться три вида найма:

аа) locatio-conductio rei — наем вещи. Основными обязанностями нанимателя являются: пользоваться вещью сообразно с ее назначением, уплачивать наемную плату, возвратить вещь в исправности по истечении срока. Нанимателями, по общему правилу, являлись бедняки, не имевшие возможности приобрести имущество в собственность. Отсюда — необеспеченное положение нанимателей. Например, если собственник вещи продаст ее другому лицу, то наниматель не может требовать от приобретателя продолжения отношений найма (хотя бы срок договора найма еще не истек). Более того: император Каракалла установил, что если собственник нуждается в вещи для личного пользования, то он может отобрать ее до истечения срока от нанимателя1;

бб) locatio-conductio operarum — договор о предоставлении свободным человеком своей рабочей силы за плату (устанавливаемую обычно поденно). В основе Римского государства лежал труд рабов, и потому наем свободных людей встречался сравнительно редко. И заключение найма свободным человеком рассматривалось как нечто несовместимое с положением свободного человека — последний занимался тем же, чем занимаются рабы. Это воззрение на труд как на что-то позорное, вообще, характерно для эксплуататоров, и не только в Риме. Предметом locatio-conductio operarum являлся лишь неквалифицированный труд, не требующий специальных знаний. И воззрения эксплуататоров на труд приводили к тому, что интересы нанявшегося не ограждались. Никаких правил о размере платы не устанавливалось: здесь действовал произвол эксплуататоров. Например, если нанявшийся заболевал, то он терял право на какую-либо плату;

1 Римские юристы потратили много труда на разграничение locatioconductio rei и договора продажи. В виде примера, свидетельствующего вместе с тем о беспримерном цинизме римских юристов в отношении рабов, приведем следующее рассуждение Гая: “Если я передам тебе гладиаторов под тем условием, что за их работу я получу по 20 динариев, а за тех, кто будет убит, — по 1000 дин., то спрашивается, заключена ли куп- ля-продажа или наем; большинство решило, что о тех, кто вышел невредимым, заключен, по-видимому, наем, а об убитых и изувеченных — куп- ля-продажа” (Инст. Гая, 3.146).