ИГПЗС учебный год 2023 / Всеобщая история государства и права Томсинов

В период принципата силу закона получают постановления сената (senatus consulta). Законодательная компетенция была закреплена за сенатом в первой половине II в. (но признавалась и раньше). Однако сенат не имел законодательной инициативы, и постановления сената являлись, по существу, лишь оформлением предложений императора (orationes ad senatum).

С конца III в. сенат вовсе утрачивает свою законодательную компетенцию.

2. Законодательная деятельность императора. Основным источником права постепенно становятся единоличные распоряжения императора. Первоначально, в период принципата, формальным основанием издания императором обязательных распоряжений являлось наделение его после избрания высшей властью (lex de imperio). Но по мере перехода к доминату законодательная власть императора рассматривается уже как одно из проявлений божественной власти самого императора. Тем самым император становится выше закона, и его единоличная воля имеет безусловное, общеобязательное значение. Римские юристы “обосновывали” неограниченную власть императора. Знаменитый юрист Ульпиан еще в начале III в. говорил: “То, что угодно принцепсу, имеет силу закона. То, что император постановил, несомненно является законом” (1. I § I D 1.4).

Распоряжения императора носят общее название constitutiones. Имеются следующие виды распоряжений: a) edicta — общие распоряжения для всего населения империи (не смешивать с эдиктами республиканских магистратов); б) mandata — инструкции должностным лицам, в частности правителям провинций; в) rescripta — распоряжения по отдельным делам, например, распоряжения в ответ на обращенные к императору просьбы; г) decreta — разрешение спорных, в частности судебных, дел. Но затем распоряжения императоров получают и название “закона” (lex).

Законодательство императоров устанавливало в ряде отношений единое для всей империи право. Общее римское право, основанное на законодательстве императоров, применялось римскими должностными лицами и регулировало отношения римских граждан, те отношения, в которых была заинтересована правящая верхушка империи и в которых выявлялась эксплуатация населения (например, налоги, колонат). Если и сохраняется действие местного права, то лишь в области чисто внутренних взаимоотношений жителей провинции.

Распоряжения императора составлялись в императорских канцеляриях. Эти распоряжения являются худшим примером “бюрократической юриспруденции”. Они издавались в огромном количе- стве, отличались многословием, тяжелым и запутанным слогом, отступлениями, подчеркиванием при всяком случае неограниченности и божественности власти императора. Между различными распоряжениями имелись несогласованности и противоречия. По-

лучался хаос распоряжений, усиливший значение “канцелярских юристов”. Неплохо характеризует состояние императорского законодательства император Феодосий II (нач. V в.): “необъятная груда императорских постановлений, которые встают как непроницаемая стена тумана перед всеми попытками человеческой мысли овладеть ими”.

В период домината получают также значение общие распоряжения высших должностных лиц: praefecti praetorio (т. н. formae) и praefecti urbi (эдикты). Эти распоряжения издавали по вопросам, не регламентированным распоряжениями императора.

3.Преторский эдикт. По мере роста власти императора и отнесения значительного количества судебных дел к компетенции императора и его служащих постепенно теряет свое значение деятельность претора. Преторский эдикт уже перестает быть развивающейся формой выражения действующего права. Вместе с тем основные типы исков и способов защиты права уже более или менее сложились и не требуют постоянного пересмотра. Преторский эдикт постепенно окостеневает. И около 130 г. юрист Salvius Julianus по поручению императора составил окончательный текст преторского эдикта — edictum perpetuum. Этот текст получил обязательную силу для будущего. Тем самым начинает исчезать, по существу, противоположность цивильного и преторского права. Сосредоточение в руках императора всей законодательной власти уже устраняет возможность прежней деятельности претора.

До нас не дошел текст эдикта Юлиана сохранились лишь отдельные отрывки в трудах более поздних юристов. Но был предпринят ряд попыток реконструировать содержание эдикта Юлиана.

4.Расцвет римской юриспруденции. На первые три столетия нашей эры падает расцвет римской юриспруденции. Этот факт может показаться странным. Рим уже вступает в период упадка. Основное значение в качестве источника права, чем дальше, тем больше, приобретает воля принцепса. Какую же “правообразующую” роль может играть при таких условиях деятельность юристов?

Основной областью деятельности римских юристов являлось имущественное право, т. е. правоотношения, касающиеся собственности, договоров и т. п. Глубокие социальные противоречия, появлявшиеся с особой силой в период монархии, требовали, между прочим, юридического оформления привилегированного положения господствующих классов, в первую очередь — закрепления неограниченного права собственности. Римские юристы принадлежали к классу рабовладельцев, и вся их деятельность была направлена на поддержку уже шатавшегося рабовладельческого строя: господствующий класс стремится возможно шире использовать аппарат государственной власти и силу закона, чтобы продлить свое господство. С другой стороны, в первый период монархии Римская империя еще расширяет свою территорию, и развиваются экономические отношения даже с отдаленными государствами на Во-

стоке. Правда, торговля приводила к отливу из Рима золота и потому не усиливала, а ослабляла экономическую мощь империи. Но на почве торговли умножались и усложнялись всевозможные торговые сделки, из которых вытекали всякого рода юридические вопросы, требовавшие тонкого юридического анализа. Нужны были гибкие, конкретно-целесообразные решения, приспособление решений по отдельным делам к общим интересам рабовладельцев.

Основным направлением римских юристов было направление практическое. Философией права римские юристы занимались мало и не дали в этой области чего-либо исторически значительного. Следует, однако, указать, что на ряд римских юристов оказали влияние философские учения (в частности, стоической школы); это выражается, например, в учениях о естественном праве и о “естественной справедливости”, нередко имевших своею зада- чею лишь оправдать существующий строй.

Римские юристы не выработали системы права (вопросы систематики интересовали их главным образом в учебных целях). Они не стремились давать общие определения (и говорили даже, что “всякое определение — опасно”). Сила римских юристов в разрешении отдельных вопросов, и потому они являются по преимуществу казуистами. Они умели в краткой и четкой форме давать ясное и соответствующее интересам господствующих классов решение отдельных казусов, исходя не из общих выраженных в самом решении принципов, а из конкретной целесообразности.

Римские юристы (за отдельными исключениями) не были историками права; исторический метод изучения правовых явлений не был прямо связан с задачами практической юриспруденции и находился в несоответствии с одной из основных задач римских юристов — “оправдать” власть императора, резко ломавшую прежние традиции. Но вместе с тем римские юристы были консерваторами в том смысле, что они стремились сохранить прежние правовые формы; они нередко втискивали новые явления в старые рамки и часто обосновывали свои решения не мотивами по существу, а ссылкой на мнения прежних авторитетных юристов.

Юристы — верные слуги императора — занимали в императорском Риме высокое социальное положение. Они являлись одним из каналов проведения политики императоров, и императоры допускали эту деятельность лишь поскольку она являлась поддержкой их политики. Юриспруденция стала орудием деятельности принцепсов. Начиная с Августа выдающиеся юристы получали от императора право давать официальные консультации (ius publice respondendi). Это были мнения, высказывавшиеся по поручению императора в ответ на обращенные к нему запросы. Постепенно эти мнения получили обязательную для судьи силу. Занятие юриспруденцией, преподавание права открывали видным юристам путь к руководящим государственным должностям: многие юристы были членами совета императора, высшими чиновниками и т. п.

Римские юристы оставили много сочинений. Эти сочинения являются по преимуществу или сборниками данных юристами консультаций (responsa), или комментариями (например, комментарии к эдикту), или учебными пособиями (quaestiones — сборники учебных вопросов, institutiones — учебники). Встречаются и систематические изложения — digesta. Но, конечно, эти виды работ не были строго разграничены. До нас дошло только небольшое коли- чество сочинений римских юристов, главным образом в извлече- ниях и в поврежденном виде.

Наивысшего своего развития римская юриспруденция достигла в конце II и в начале III в. Именно в этот период римская юриспруденция разработала в уже законченной форме частное право рабовладельческого общества и выработала те правовые принципы, которые дали в последующие века славу римскому частному праву и обусловили восприятие этого права феодальными и буржуазными государствами.

С середины III в. идет быстрый упадок. Римское государство превращается в гигантскую сложную машину исключительно для высасывания соков из подданных; идет процесс всеобщего обеднения, сокращения торговых сношений, упадка городов, возврата земледелия к более низкому уровню. Воля императора считается единственным источником права. Все это привело к утрате юриспруденцией ее значения как источника права. Признаком упадка юриспруденции является закон 426 г. о цитировании юристов. Обязательное значение, согласно этому закону, имели сочинения юристов Гая, Папиниана, Павла, Ульпиана и Модестина (и тех юристов, сочинения которых приводят перечисленные авторы). Если по какому-либо вопросу имеются разногласия между этими юристами, то принимается мнение, за которое высказалось большинство, а при равенстве голосов — решает мнение Папиниана. Взамен твор- ческой работы юристов определяющее значение имеют “голоса покойников”.

5. Отдельные юристы1. На первые годы н. э. падает деятельность двух крупных юристов — Antistius Labeo и Ateius Capito. Одним из учеников первого был Proculus, и потому последователи этой школы назывались “прокульянцами”. Учеником Капитона был Massurius Sabinus — и последователи этой школы получили название “сабиньянцев”. По словам римского юриста Помпония (1. 2 § 47 D I. 2), Капитон оставался на почве уже выработанного права, тогда как Лабеон стремился к нововведениям. Но сохранившиеся

1 Мы не будем перечислять всех, даже наиболее видных, юристов, но укажем лишь главнейших. Более подробные данные см. в книгах Киппа “История источников римского права” (1908), Брунс-Ленеля “Внешняя история римского права” (1904) и Синайского “История источников римского права” (1911).

данные не дают оснований для твердого установления различий между этими школами. Возможно, однако, что эти школы выражали первоначально две группировки рабовладельцев: приверженцев старых методов господства, сторонников рабовладельческой демократии (сабиньянцы) и сторонников открытой диктатуры (прокульянцы).

Видные прокульянцы I и II вв. — Nerva, Celsus-отец и Celsusсын (мастер резкого юридического афоризма и определения), Neratius, сабиньянцы — Cassius Longinus, Javolenus Priseus, Salvius Iulianus.

Из юристов II в. особое место занимает Gaius. Мы имеем очень скудные данные о его жизни и деятельности (не сохранилось даже его полного имени). При жизни Гай не пользовался известностью (на него не ссылаются юристы II и III вв. Но впоследствии его сочинения приобретают громкую известность: кодификация Юстиниана много взяла из его работ и называет его “noster Gaius”, и части его сочинений включены в lex romana Wisigothorum. Из многочисленных сочинений Гая особую важность имеют институции — краткий учебник частного права и процесса, составленный в середине II в. Кратко, ясно и систематично Гай излагает основные положения римского права, и его институции являются одним из главнейших источников познания римского классического права. Следует указать, каким образом это сочинение дошло до нас. В 1816 г. ученый Нибур нашел в библиотеке Веронского собора рукопись на пергаменте, содержащую сочинения “отца церкви” Иеронима (127 листов). Но оказалось, что эта рукопись была написана на более древней рукописи (примерно V в.). Средневековые монахи часто соскабливали древние рукописи, чтобы использовать пергамент для написания всяческих церковных произведений, и много ценнейших памятников античной литературы погибло таким образом. Удалось восстановить древний текст веронской рукописи, он оказался почти полной копией институций Гая. Правда, это была лишь копия, написанная через несколько столетий после жизни Гая, и в этой копии имеются искажения, ошибки, пропуски. Но все же мы имеем достаточное представление об этом сочинении. В 1927 и 1933 гг. были найдены папирусы (III—IV вв.), в которых содержатся отрывки из институций Гая, восполняющие некоторые пробелы известного нам раньше текста (в частности, кн. III, § 153, 154, 167—174 и кн. IV, § 16—18, 57, 68—73).

Из других юристов II в. нужно отметить: Pomponius (от которого дошла часть истории источников римского права), Africanus, Marcellus.

На конец II в. и на начало III в. падает деятельность наиболее знаменитых римских юристов. Сюда относятся:

Papinianus (умер в 212 г.). Многие считают Папиниана вели- чайшим из римских юристов;

ставлены два кодекса1 — codex Gregorianus и codex Hermogenianus. Первый из них содержит императорские постановления с конца II до конца III в. (до 291 г.), второй — постановления за несколько следующих лет. Эти кодексы до нас не дошли.

2.Codex Theodosianus. В 438 г. при императоре Феодосии II была издана первая официальная кодификация — codex Theodosianus. В этом кодексе нашли себе место распоряжения императоров с начала IV в. Распоряжения эти систематизированы по отдельным вопросам: кодекс делится на 16 книг, а книги — на титулы. В каждом титуле распоряжения приводятся в хронологи- ческом порядке.

3.Corpus Juris Civilis. Важнейшей кодификацией римского права является кодификация, произведенная уже после падения Западной римской империи, при византийском императоре Юстиниане (527—565 гг.). Эти кодификационные сборники получили впоследствии, в XII в., общее название Corpus Juris Civilis — “Свод гражданского права”2.

Во времена Юстиниана Восточная римская империя вновь приобрела, хотя и на краткий период, значительную силу. В результате ряда войн были расширены границы государства, и перед Юстинианом носилась идея воссоздания прежней единой Римской империи.

Еще в начале царствования Юстиниана начались работы по кодификации всего римского права. И речь шла как о том, чтобы собрать воедино все римское право, так и о том, чтобы переработать наследие прошлых веков в соответствии с современными потребностями, в частности, устранить архаизмы, провести последовательно принцип неограниченной императорской власти, закрепить положение христианства как официальной идеологии Византии и церкви как орудия политики византийских императоров. Таким образом, были две задачи, находившиеся в некотором несоответствии одна с другой: а) дать сборник действующего права, б) сохранить старые памятники, т. е. до некоторой степени восстановить действие прежнего права. И на кодификации Юстиниана лежит пе- чать компромисса между этими противоположными тенденциями.

Классовый смысл кодификации Юстиниана заключался в том, чтобы путем систематизации и “подновления” старых норм сохра-

1 Слово “codex” означает (не касаясь более древних значений) дощеч- ку, на которой писали, совокупность нескольких дощечек — книгу (например, книга прихода и расхода), в частности книгу, в которой собраны законы.

2 Слово “civilis” в Риме нередко означало “относящийся к римскому государству”. Ius civile (в смысле кодификации Юстиниана) — право Римского государства (не только гражданское право в современном значении, но совокупность всех правовых норм, относящихся к различным отраслям права). Поэтому в кодификацию Юстиниана включены постановления и о государственном праве, и об уголовном праве, и о процессе.

нить шатавшийся, уже опрокинутый в Западной римской империи рабовладельческий строй. Кодификация права рабовладель- ческого Рима в качестве действующего права Византии являлась осуществимой потому, что в Византии дольше сохранялись рабовладельческие отношения.

Грандиозная задача кодификации римского права была выполнена под руководством Трибониана — одного из высших императорских чиновников. Над этим делом работали выдающиеся юристы того времени, в частности профессора правовых школ в Константинополе и Берите. Следует отметить Константина, Теофила, Леонтия, Дорофея, Анатолия.

К работам было приступлено в 528 г. В 529—534 гг. были составлены три больших труда а) Institutiones, б) Digesta или Pandectae, в) Codex Justinianus.

Все эти работы получили силу закона. В целях сохранения их в неприкосновенности и ограждения престижа власти императора, давшего им санкцию, Юстиниан запретил составление комментариев к изданным им сборникам: “Пусть никто из современных и будущих юристов не осмелится прибавлять к этим законам комментарии” (const. Tanta 533 г., 21, ср. 1. 12 § 1 C 1, 14).

4. Institutiones sive Elementa были составлены в 533 г. Это был элементарный учебник права, но учебник, содержание которого имело силу закона. Как говорится во введении к институциям, целью их издания было предоставление юношам возможности “изучать колыбель права не по древним рассказам”. Одним из главных источников институций являлись сочинения Гая. В институциях излагаются главным образом основные правила о лицах, вещах, наследовании, сделках и процессе.

Институции состоят из 4 книг, делящихся на титулы, снабженные заголовками. Впоследствии титулы разделены на параграфы.

Текст институций мы знаем по ряду позднейших списков, древнейшие из которых относятся к IX в.

Способ цитирования институций: сначала указывается § титула, затем буква I (Institutiones), затем книга и титул; или же буква I и затем книга, титул, параграф. Например, правило о делении обязательств на цивильные и преторские содержится в § 1 I 3, 13 или I 31, 13. I.

5. Digesta seu Pandectae2 — важнейшая часть кодификации Юстиниана — были составлены в 530—533 гг. Дигесты — выдер-

1 Начало титула, до § 1, называется pr. (principium). Например, общие правила о купле-продаже даны в J 3, 23, pr. Для указания, что к.-л. правило помещено в конце §, прибавляются буквы: i. f. (in fine).

2 Digesta — латинское слово и означает “собранное”, “приведенное в порядок”. Pandectae — греческое слово и означает “вмещающее в себе все”.

жки из сочинений 40 юристов, начиная с Quintus Mucius Scaevola (I в. до н. э.) до Charisius (нач. IV в.). В дигесты вошли отрывки более чем из 1500 книг, написанных римскими юристами. Наиболее видное место занимают извлечения из Ульпиана (занимающие до 1/3 всего объема дигест) и Павла (занимающие около 1/6).

Дигесты разделяются на 50 книг, не имеющих заголовков и не расположенных в какой-либо стройной системе1, по-видимому, порядок изложения материалов в дигестах в основном соответствовал исторически образовавшемуся порядку преторского эдикта. Каждая книга делится на титулы, снабженные заголовками. В каждом титуле приводится весь материал по данному вопросу. Каждый титул делится на фрагменты (всего в дигестах 432 титула и 9123 фрагмента). Каждый фрагмент принадлежит какому-либо одному юристу, причем в заголовке фрагмента указывается имя юриста и название сочинения, из которого взят данный фрагмент. В позднейшее время длинные фрагменты разделены на §§.

Пример текста из дигест: книга 50, титул 17 (“О различных правилах древнего права”), фрагмент 54: “Ульпиан в 46 книге (комментария) к эдикту. Никто не может передать другому больше прав, чем сам имел бы”.

Редакторы дигест, по-видимому, имели в своем распоряжении текст сочинений римских юристов, уже искаженный в тече- ние столетий сокращениями, изменениями и вставками позднейших юристов, “обрабатывавших” эти сочинения (эти искажения называются глоссемами или до-юстиниановскими интерполяциями)2. Редакторы дигест едва ли стремились и даже едва ли имели возможность выискивать и исправлять эти искажения. Но и независимо от этого редакторы дигест сознательно вносили изменения

1 Поэтому т. н. “пандектная система”, по которой расположены многие учебники догмы римского права и некоторые буржуазные гражданские кодексы (общая часть — вещное право — обязательственное право — семейное право — наследственное право), не является системой пандектов Юстиниана и появилась в Германии в новое время (гл. обр., в конце XVIII и нач. XIX в.) при изложении “современного римского права” или “пандектного права”.

2 Пример такой глоссемы: I. 3 § 10 D 41.2: “Если раб, которым я владел, ведет себя, как свободный, как это сделал Спартак, и готов подвергнуться судебному процессу, то он не считается находящимся во владении господина, противником которого он готовится быть”. Это упоминание о Спартаке имеет определенное историческое значение (свидетельствует, что Спартак вел себя как свободный и оспаривал свое состояние раба) и является, по моему мнению, глоссемой: включить упоминание о Спартаке, столь ненавистном римским эксплуататорам, не мог ни лояльнейший императорский чиновник Павел (из сочинений которого заимствован цитированный фрагмент), ни юстиниановский министр Трибониан. И эта вставка, сделанная неизвестным лицом IV—V вв., указывает, как сильна была в Риме память о Спартаке.

236 Глава 13. Источники права

в древние тексты, устраняя архаизмы, производя модернизацию текста, изменяя терминологию и делая вставки и сокращения (и не оговаривали этих изменений)1. Например, кодификаторы, “подновляя” тексты, включаемые в дигесты, вычеркивали наименования древних институтов, уже вышедших из употребления, и заменяли их современными, так, вместо mancipatio они писали traditio, вместо in iure cessio — cessio, вместо fiducia — pignus, вместо sponsor — fideiussor. Эти изменения называются интерполяциями. В силу этого мы имеем в дигестах не первоначальный, но искаженный (в несколько приемов) в отдельных местах текст древних сочинений. Некоторые интерполяции были обнаружены еще в XVI в., но систематическая работа по отысканию интерполяций падает на XIX и XX вв. Однако, несмотря на все утон- ченные приемы филологической и исторической критики, нет возможности считать, что обнаружены все интерполяции и интерполированность далеко не всех заподозренных мест достаточно доказана.

Интерполяции имеются лишь в некоторых отдельных местах. В целом же дигесты являются памятником первостепенного исторического значения. В большинстве случаев они являются единственным источником наших знаний о сочинениях римских юристов, а тем самым — основным источником изучения римского права.

Дигесты дошли до нас в нескольких позднейших списках. Луч- ший из них, т. н. littera Florentina, относится к VI—VII вв.

Способ цитирования дигест: фрагмент, означаемый fr. или l. — сокр. lex), параграф фрагмента, буква D (Digesta), книга и титул или буква D, затем книга, титул, фрагмент и параграф. Например, правило о том, что первой обязанностью продавца является предоставление вещи покупателю, помещено в 1-м титуле 19-й книги (титул этот называется de actionibus empti venditi), в 11-м фрагменте этого титула и в § 2 этого фрагмента. Это место цитируется так: 1. (или fr.) 11 § 2 D. 19. 1 или: D. 19. 1, 11, 2.

6. Codex Iustinianus — собрание распоряжений императоров. Первая редакция кодекса Юстиниана (не дошедшая до нас), т. н. novus2 codex Iustinianus, была составлена в 529 г. Составители кодекса включали лишь распоряжения, не утратившие своего зна- чения, сокращали их и, кроме того, в ряде случаев включали рескрипты, изданные по частным вопросам. В 530 г. Юстиниан издал 50 распоряжений, имевших целью разрешить наиболее важные

1 На эти изменения редакторы дигест были прямо уполномочены Юстинианом. В конституции 15 декабря 530 г. о составлении дигест говорится: “Мы приказываем собрать и исправить относящиеся к римскому праву книги древних мудрецов… Дабы не было оставлено никаких, по возможности, повторений и противоречий”.

2 Слово “novus” (новый) противополагает этот кодекс кодексу Феодосия.