6. Иные (не исковые) средства защиты нарушенных прав

1. Стипуляция (STIPULATIO) способ защиты нарушенных прав превентивного характера, стороны дают клятву в момент заключения сделки, если сделка нарушалась, обращались к претору за защитой.

Все остальные сделки были присекательного характера!!!

2. Интердикт (INTERDICTUM) аналогичен иску, направлялся к претору, который издавал приказ, адресованный правонарушителю. Предоставлял лицу защиту административного характера. Процесс административный, одностадийный.

3. Реституция (RESTITUTIO) процесс более длителен, чем интердикт, он двух стадийный. Это принудительный возврат сторон сделки в первоначальное положение. Например, если сделка заключена под влиянием обмана, тот, кого обманули, обращается к претору, который принимает соответствующее решение.

Восстановление допустимо в двух форматах:

а) В натуре;

б) Путём денежной компенсации

Основания для реституции:

1) Несправедливое основание сделки (угроза, насилие, обман и т.д.);

2) Наличие ущерба потерпевшего. Т.е. если сделка осуществлена по несправедливому основанию, но потерпевший получил по сделке выгоду, а не ущерб, например, сумму по проданным товарам в два раза выше рыночной, то оснований для реституции НЕТ.

4. Введение во владение имущества должника (missio in possessionem)

Исполнялся в римском формулярном процессе по стадиям претором:

- IN JURE – административная стадия, не допускалось заочное производство, т.е. при отсутствии одной из сторон, дело слушать было нельзя. И ответчики специально, впрочем, естественно, не являлись;

- Изобрели способ борьбы: если ответчик не являлся, тогда истец мог хадатействовать к претору, чтобы он ввёл его во владение имущества должника. И если ответчик не являлся, часть его имущества мог продать истец с торгов и возместить ущерб. Дело по существу не рассматривалось.

7. Процессы по частноправовым спорам:

а) Легисакционный;

б) Формулярный;

в) Экстроординарный

а) Легисакционный – самый древний, древнейший процесс. LEGIS ACTIO, предусмотренный законами XII таблиц.

Признаки:

1) Процесс эпохи римского архаического права, источник – цивильное право;

2) Субъективный состав: квириты и латины (иностранцы не могли участвовать в процессе);

3) Как средства защиты можно было использовать только иски законов XII таблиц. Другие средства защиты просто не известны;

4) Процесс строго формальный (даже характерен абсурдный формализм);

5) Не были известны институты добровольного процессуального представительства, отсутствовали судебные инстанции, апелляции, не было заочного производства.

Процесс смешанный, административно-судебный, двухстадийный:

1-ая стадия: IN JURE, происходила в судебном магистрате;

2-ая стадия: IN JUDICIO, происходила в суде

Это и определяет смешанный характер процесса

На первой стадии преторы решали вопросы:

1-ый: предусмотрен ли в законах XII таблиц иск, с помощью которого можно защитить нарушенное право истца;

2-ой: если иск предусмотрен, то смотрит, соблюдена ли процедура обращения потерпевшего, с просьбой защитить иск. Например, если рассматривалась вырубка деревьев, а в законах XII таблиц была предусмотрена вырубка только виноградника, поэтому, чтобы процесс продолжался, дерево, которое вырубили, необходимо было назвать виноградником.

Если всё прошло как надо, претор назначал судью - номинация (NOMINATIO) и дело рассматривается в двух стадиях. Претор только даёт правовую классификацию, доказательства исследуются уже в суде, который проверяет достоверность фактов, после чего выносит решение – SENTENTIA, его нельзя обжаловать, оно вступает в силу немедленно. Если иск удовлетворяется, то взыскание обращается на личность должника – его продавали в рабство, а с выручки от этого удовлетворяли иск, ничего другое значение не имело.

б) Формулярный процесс

Появился в Риме примерно в середине II века до н.э. в законе Эбуция, ссылка на него есть в Дигестах Юстиниана. Неизвестно, дополнял ли он легисакционный процесс или отменил его.

Признаки:

1) Источник – преторское право;

2) К субъектам, кроме уже существующих квиритов и латинов прибавляются и перегрины (иностранцы);

3) Средства защиты: иски из законов XII таблиц, преторские иски, не исковые средства защиты – все, кроме стипуляции;

4) Процесс стал гораздо менее формальным;

5) На стадии IN JUDICIO появляется заочное производство и добровольное процессуальное представительство.

Процесс двустадийный:

1-ая стадия: IN JURE, происходила в судебном магистрате;

2-ая стадия: IN JUDICIO, происходила в суде

Сильно изменилась первая стадия – правовая квалификация заключается в составлении документа – преторской формулы, т.е. письменной инструкции, в которой он назначал судью и предписывал ему, каким образом решать спор. Инструкция имела сложную внутреннюю структуру, включала 4 основные и 2 дополнительные части. Основные части должны были присутствовать обязательно, а дополнительные могли отсутствовать.

Основные части:

- номинация (NOMINATIO) – назначение судьи;

- демонстрация (DEMONSTRATIO) – основание иска, т.е. основания, на которые ссылается истец при обвинении;

- интенцио (INTENTIO) – предмет иска, это то, что истец требует от ответчика;

- CONDEMNATIO или ADIUDICATIO в зависимости от спора (эта часть осталась и в современном праве) – это предписание о присуждении, составленное в условно-сослагательной формуле. Это проект судебного решения, написанный претором и адресованный судье. Что чрезвычайно сильно сужала судебную инициативу самого судьи. Он мог принять либо то решение, которое написал ему претор или отказать в иске, третьего не дано, т.е. своего решения судья разработать не мог. В некоторых спорах, как говорилось выше, часть формулы называлась ADIUDICATIO, вместо CONDEMNATIO, это споры, связанные с разделом общего имущества. ADIUDICATIO несколько расширяла судейскую инициативу. Судья мог или передать вещь одному из участников и этот участник сам компенсировал потери другим участникам, или решал, чтобы имущество продать и разделить между участниками согласно их долям. Решение принималось в зависимости от того, есть ли тот участник спора, который имеет приоритетные права на вещь и есть ли у него средства, если ему передадут вещь, чтобы возместить другим участникам их доли.

Дополнительные части:

1) EXEPTIO – это возражение на иск, происходившее по инициативе ответчика. В зависимости от того, на что ссылается ответчик, эта часть могла быть отменительная или отлагательная.

Отменительная – при ссылке ответчика на такие обстоятельства, которые в принципе не могут быть устранены истцом. Если ссылка соответствовала действительности, то в иске должно быть отказано. (Например, истёк срок исковой давности)

Отлагательная – в принципе, истец может устранить. Если устранит, то иск должен быть удовлетворён. Например, не заплатил деньги при покупке, но получил вещь ненадлежащего качества. Если истец не устранит, то в иске должно быть отказано.

2) PRAESCRIPTIO – по иску написана истцом и прилагается к основанию, предмету, проекту судебного решения.(?)

Основную часть переписать нельзя. Но, если, например, посчитали сумму не правильно, 100 динариев вместо 120, то можно(?).

После того, как формула написана, претор зачитывает её ответчику в присутствии свидетелей (процедура называется LITIS CONTESTATIO).

После чего дело рассматривается в суде:

1-ая стадия: IN JURE, не допускала представительства, не применялось заочное производство, но, в отличие от легисакционного процесса, был эффективный способ - введение во владение имущества должника, о котором говорилось выше.

2-ая стадия: IN JUDICIO, проверялась достоверность фактов, как в легисакционном процессе.

DEMONSTRATIO - основание иска, т.е. основания, на которые ссылается истец при обвинении

EXEPTIO – это возражение на иск, происходившее по инициативе ответчика.

Затем выносится SENTENTIA, или иное решение:

1) ARBITRUM – решение (аналогия третейского суда), если спор рассматривался непрофессиональным судьёй;

2) TRAN SACTIO – мировое соглашение. Решение вступало в силу немедленно и обжалованию не подлежало. Ответчику даётся 4 месяца для исполнения решения, если он его не исполнял, можно заявить иск о принудительном исполнении – ACTIO INDICATI, если ответчик проигрывал и этот иск, то платил сумму в два раза больше. Но, в случае наличия уважительных причин неисполнения решения, ответчик платил первоначальную сумму.

Апелляции не было, но фактически, ответчик мог обратиться в верховный (?) магистрат, это действие называлось INTERCESSIO, который мог наложить вето на решение.

В формулярном процессе, если ответчик проигрывал, взыскание обращалось только на его имущество, т.е. нельзя было продать в рабство.

Стадия IN JUDICIO, предусматривалось и заочное производство. Возможно слушание дела в отсутствии одной из сторон, действовало правило:

1) Если не является ответчик, дело рассматривалось по существу, но это не означало проигрыш ответчика;

2) Если не являлся истец, он проигрывал дело;

3) Если не являлись оба – заочное рассмотрение не применялось.

в) Экстроординарный процесс

Появился в Конституции императора Диаклитиана, она запретила другие процессы!!! Остался только экстроординарный!!! (Продолжение в лекциях №7,8)