§ 7. Форма завещания

I. Завещание есть очень важный акт по своему содержанию: при совершении таких актов обыкновенно требуется соблюдение известной формы, чтобы впоследствии не было споров, является ли предлагаемый в конкретном случае акт вполне законченным юридическим актом, или только проектом его, не доведенным до конца. Соблюдение всех формальностей служит доказательством вполне зрелой, определившейся воли лица, совершившего акт; если же формальности не вполне соблюдены, то можно предполагать, что и воля еще окончательно не сложилась. Кроме того, некоторые формальности по своему характеру могут иметь еще и другое значение: они могут дать средство доказать в будущем самый факт совершения акта, таковы: письменная форма акта, привлечение свидетелей (ср. Общ. ч. § 38).

Особенно же важное значение имеет законом предписанная форма при таком акте, как завещание, в виду того, что этот акт приводится в исполнение уже тогда, когда его составитель не находится в живых. Тут особенно важно, чтобы составитель акта при жизни как можно яснее показал, серьезную ли волю он выразил в своих предсмертных распоряжениях, и позаботился о том, чтобы самый факт совершения этих распоряжений и их точное содержание можно было легко доказать по его смерти.

В виду этого, римское право всегда требовало от завещателя соблюдения известной формы для действительности совершенного им завещания. Разумеется, если предписанная форма слишком сложна, то это ведет к другому неудобству: иногда вполне серьезная воля не получит значения за невозможностью соблюсти все необходимые формальности, а воля, уже отмененная завещателем, сохраняет значение, потому что отменяющий ее акт недействителен по несоблюдению формы. Законодатель должен найти средний путь; он не должен слишком осложнять формальностей обыкновенного завещания и в особых случаях должен допустить ослабление этих обыкновенных формальностей.

II. В юстиниановом праве*(616) мы имеем два вида завещаний, смотря по характеру формальностей, которые при них соблюдаются, а именно: частные и публичные завещания.

1. Частные завещания. Так называются те завещания, которые совершаются без участия органов публичной власти. Нужно различать обыкновенную форму таких завещаний и особенную, которая применялась при некоторых особенных обстоятельствах.

А. Обыкновенно частное завещание совершалось устно или письменно в присутствии 7 свидетелей. Свидетели эти должны быть особо приглашены к участию в совершении завещания именно в качестве свидетелей (testes rogati*(617), они должны добровольно согласиться на это участие (testes voluntari*(618) и должны быть способны к этому участию в момент совершения завещания (testes idonei*(619). Неспособны быть свидетелями*(620) многие разряды лиц: 1) Перегрины и рабы*(621). 2) Осужденные за пасквиль (intestabiles; см. Общ. ч. § 24, VI), за прелюбодеяние*(622) и за вымогательство*(623), а также лишенные гражданской чести (infames*(624). 3) Женщины*(625). 4) Лица, неспособные быть свидетелями на суде в силу физических и душевных пороков: impuberes, furiosi, prodigi, глухие, немые*(626). 5) Подвластные дети завещателя*(627); лицо, назначенное в завещании наследником, и лица, соединенные с ним отеческой властью (его подвластные, домовладыка, его братья и сестры, находящиеся вместе с ним под властью*(628). Должна быть соблюдаема при совершении завещания unitas actus, т.е. совершение завещания в один прием и в одном месте должно быть доведено до конца без перерывов*(629); допускаются лишь небольшие перерывы по естественным надобностям завещателя или свидетелей*(630); в случае значительного перерыва акт должен быть возобновлен с самого начала. - Самое совершение завещания состоит в следующем. Если завещание - устное (testamentum nuncupativum), то завещатель должен изъявить свою волю словами или знаками, так чтобы свидетели слышали его и понимали*(631). Иногда о таком завещании для лучшего доказательства его содержания составляется документ; так как документ здесь есть лишь средство доказательства, а самое завещание по форме остается устным, то от этого документа не требуется соблюдение формы письменного завещания (testamentim nuncupativum in scripturam redactum). - Если завещание было письменное*(633), то требуется чтобы документ был или весь написан рукою завещателя с заметкою в его тексте об этом, и тогда особая подпись завещателя не нужна (test. allographum). Этот документ завещатель предъявляет свидетелям, как свое завещание; свидетели должны его подписать (subscriptio*(634); затем таблицы завещания завязывались и запечатывались печатями всех свидетелей; причем каждый еще раз около своей печати подписывал свое имя (superscriptio*(635).

В. Особенные формы частного завещания были или усложненные, или упрощенные. А) Усложнена была форма в следующих случаях: 1) Для завещания слепого. Здесь должен, кроме 7 свидетелей, присутствовать нотариус, или 8-й свидетель и, кроме того, соединялись вместе формальности устного и письменного завещания: должно быть по всей форме составлено письменное завещание и прочитано подписывающими его свидетелями*(636). - 2) Если письменное завещание составляет лицо, которое по болезни или неграмотности не может писать, то требуется восьмой свидетель, который вместо завещателя должен подписать документ*(637). - b) Упрощены были формы следующих завещаний. 1) Testamentum militare, т.е. завещание, составленное солдатом; Юстиниан ограничил право солдат составлять такие завещания временем похода*(638). От этого завещания не требовалось никакой формы; достаточно было серьезного изъявления воли, которое можно было доказать любым путем*(639). Кроме того, завещание солдат и по содержанию обсуждалось свободнее: к нему не применялись известные нам правила: semel heres semper heres*(640) и nemo pro parte testatus pro parte intestatus decedere potest*(641), a также lex Falcidia*(642) и все т. наз. формальные и материальные ограничения свободы завещаний (ниже § 15, I). Это завещание было действительно до выхождения солдата из военной службы, а в случае почетной отставки - до истечения года со времени отставки*(643). - 2) Testamentum pestis tempore conditum*(644). Bo время господства какой-либо эпидемии в месте совершения завещания свидетели могут не собираться вместе, a говорить с завещателем каждый отдельно. 3) Testamentum ruri conditum*(645). В деревне в случае необходимости можно ограничиться 5-ю свидетелями, причем письменное завещание грамотные свидетели подписывают за неграмотных: в этом случае требуется, чтобы свидетели были знакомы с содержанием завещания. 4) Testamentum parentum inter lileros. Если в завещании восходящий родственник назначает наследниками своих нисходящих, то не требуется свидетелей: достаточно, чтобы завещатель собственноручно вписал в документ имена наследников, их доли в наследстве (буквами) и поставил дату. В этом документе можно и лишать детей наследства. Но, чтобы оставить в нем легаты посторонним лицам, нужно привлечь 5 свидетелей*(646). - Следует отличать от этого завещания так наз. divisio parentum inter liberos: здесь завещатель не назначает ни наследников, ни долей наследства, а только распределяет между своими нисходящими, которые являются его наследниками по закону или по завещанию, известные вещи из наследственной массы; в этом случае требуется только документ, подписанный самим восходящим или же всеми нисходящими*(647).

2. Публичные завещания. Так называются завещания, составленные при участии органа публичной власти. Юстинианово право знает два вида таких завещаний: а) Testamentum apud acta conditum. Это завещание совершается путем занесения его содержания в судебный протокол*(648); b) Testamentum principi oblatum*(649); это завещание совершается путем передачи императору на хранение письменного документа, содержащего завещательные распоряжения.