ИГПЗС учебный год 2023 / Лекции Томсинова от Шаманова II семестр 2018

Безнравственность, жестокость, стремление к убийству других народов – считалось высшей моралью, внушалось с детства, поэтому мы получили население Германии, которое даже осознавши, что проиграют войну, не сдавались. ССовские отряды их в плен не надо было брать, они были преступники, концлагеря находились в их ведении. Концлагеря, в отличие от лагерей наших, американских и французских – были предназначены для истребления населения, особенно наших пленных.

План ОСТ – часть была интересная – обращение с военнопленными русскими. Военнопленные из России должны содержаться таким образом, чтобы они как можно быстрее умирали. Смертность в наших лагерях, где содержались пленные немцы, составляла 14%. Смертность в немецких лагерях – 84% - цифры официальные. Какие претензии немцы могут нам предъявить по поводу поведения наших солдат на территории Германии? Зная, что происходило, что творили немцы у нас, русский народ придя к врагам, которые его уничтожали, они тем не менее сохраняли население, высокий дух, не опустились до его уровня.

Немцы, которые оказались в Германии в 1945 – они поразились – по всему Берлину вдруг выкатили полевые кухни и стали кормить население – они думали, что в кухне отрава, что их хотят всех истребить. При них доказывали, что каша – не отрава, сами повара ели в присутствии населения кашу и заставляли подойти к кухне и взять в руки миску или ложку, удивительные факты, которые поразили самих немцев, сейчас об этом уже забыли.

Вот эти карательные органы были направлены на борьбу не только с внешними врагами, но и внутренними. Фашистский режим предполагал врагов в качестве институционального фактора – любопытно, если бы в Германии не было евреев, их надо было выдумать. Почему преследование евреев началось? Двойная цель – 1) указание со стороны мировой олигархии – Гитлер наносил удар по самому культурному еврейству, восточному еврейству, а других не трогали. 2) Наносил удар по ним, чтобы породить эмиграцию в Палестину. Тогда считалось во время ВМВ одной из целью мировой олигархии – образование еврейского гос-ва на терр-ии Палестины. Это было организовано самой еврейской верхушкой – 150000 евреев служило в гвардии Германской и Гитлеру. С другой стороны, подвергались истреблению рядовые евреи – мелкие торговцы, культурные слои, для того, чтобы показать, что в Германии были враги. Семиты – это арабы. Антиеврейская пропаганда шла в середине 30х гг, а не антисемитская. Евреи – та сила, которая нанесла удар в спину, когда Германия победоносно оканчивала ПМВ – с ними и расправлялись. Эта расправа была призвана сплотить нацию. Общие враги для германской нации – евреи – и это всячески культивировалось, в связи с этим гос-во как бы получало оправдание для своей жестокости, для своей карательности. Эта карательность находила оправдание в истреблении врагов.

Милитаризм – вся эк-ка работала на армию (75%). Гос-во было военизировано по духу. Майн Кампф – моя борьба. Борьба – основное слово, война – основное слово, считалось, что война способствует завоеванию жизненного пространства, очищает нацию. Именно с этой милитаризацией была связан шовинистическая идеология – для того, чтобы организовать масштабное истребление русских, к примеру, необходимо было среди немцев создать массу убийц. Ведь очевидно, что не так просто организовать массовые репрессии и убийства, сколько же убийц требуется – не так просто их найти.

История казни декабристов – у нас палачей в России найти не могли, потому что долго не казнили, мало казнили. А здесь надо было найти миллион убийц. Каким образом? Надо было организовать соответствующее воспитание – шовинизм и расизм были призваны внушить, что немцы убивают не людей, а неполноценные народы истребляют, которые не имеют права жить на этой земле. Эта идеология неполноценных народов – она возникла еще в 19 веке – в Британской колониальной политике, чтобы оправдать колониальные захваты и ограбление Индии создали теорию, что якобы когда-то древнее гос-во Индии создали арии, которые пришли туда, это гос-во сами коренные индийцы это не могли сделать.

Немцы создали норманнскую теорию о том, что якобы русские не могли создать свое гос-во, пришли с севера норманны, которые были более цивилизованы, якобы оттуда пришли и создали гос-во – сделали вкрапления в летописи о призыве этих норманнов, якобы был такой хаос среди восточнославянских племен, что требовался какой-то правитель и естественно исказили нашу историю, чтобы создать впечатление неполноценности русского народа. Все эти теории вошли с основной частью в Ген. План Ост – это была открытая часть, которая открыто распространялась в обществе. + идеи неполноценности цыган и так далее.

У нас обычно говорят о холокосте – об истреблении 6 млн. человек – Томсинов не подвергает сомнению эту цифру – да даже если 2 млн. было истреблено, все равно это ужасное преступление – неловко подвергать сомнению эти цифры. Но русских было сознательно истреблено намного больше. ВоВ – единственная война в мировой истории, когда мирного населения погибло в два раза больше, чем солдат. Армейские потери у нас аналогичны потерям немцев германских – доказано документами министерства обороны.

Самые страшные потери были нанесены нашему мирному населению – бомбили города, поезда, истребляли население (блокада Ленинграда). Ген. План ОСТ – истребление русских после захвата Москвы на территории до Урала + уничтожение всех территорий за Уралом, заводов. Вывоз населения не предполагался, Москва должна быть затоплена, должны быть разрушены все памятники, а население должно было погибнуть здесь – все зафиксировано в документах на немецком языке – это все сейчас доступно.

Прибалтийские гос-ва – единственная территория, когда вся еврейская община – 70000, была физически уничтожена вместе с маленькими детьми. В Германии общины даже остались. Прибалтийские народы не имеют морального права иметь свое гос-во, они превращаются в чудовища, если имеют право создавать свое гос-во – так же как и Украина – им нельзя давать это право, т.к гос-ва превращаются в орудия преступления против других народов.

В 1943-1944 г. Сталин разрабатывал план об уничтожении Германии как гос-ва – в одно время Сталин согласился на раздробление Германии на 6 территорий, а потом понял, что Германия – единственный противовес Великобритании и США – англо-саксам – он был до конца сторонником, чтобы Германия была едина, а не делилась на 2 гос-ва. Если бы Берию не убили вероломно, он бы осуществил этот план, потому что он по поручению Сталина им занимался. Если говорить в целом о фашистском гос-ве, это не просто эпизод в истории человечества. Фашистское гос-во в Германии очень ярко проявляет сущность современной эк. Системы – тех сил, которые господствуют в мире. Фашистская Германия – операция этих сил. С Украиной тоже самое хотели проделать – та же фашизация идет, с целью создать таран против России. На Украине создать гос-во невозможно, все же население в Германии являлось носителем национального сознания, а на Украине – сельское мировоззрение с деревенским мировоззрением, они не способны мыслить государственными категориями. Сейчас Украина переживет поэтому трагедию.

Фашизм в Италии – раньше возник на государственном уровне, но надо понимать, что фашистские партии в Германии и Италии оформились в одно и то же время 20-21 гг. Фашизм – термин итальянский, и так называлась – национал-фашистская партия Германии. Но фашизм в обеих странах возник в условиях кризиса. Муссолини – 30 октября 1922 г. получил пост премьер-министра и в отличие от Германии здесь фашизация гос-ва шла постепенно – в течение 10 лет. В 26 г. – Большой фашистский совет – замещает парламент – новый этап фашизации. Сохраняется королевская власть – король ВиктОр. Сохраняется союз с Ватиканом. Фашистская Германия, хотя и писали «Бог с нами», но собственно культ Гитлера заменил религиозный культ христианства, фашистская Германия была в большей мере атеистическим гос-вом. А Италия в какой-то мере осталась религ. Гос-вом.

Италия не создавалась как самостоятельный таран на Восток, играла подсобную роль, но тот же мотив определял государственную политику – завоевание жизненного пространства. Италия не имела сильную армию – попытка завоевать в территории в Африке потерпела поражение. Эфиопская армия с луками и стрелами одолела итальянскую армию.

Сложный случай с Японией – она часто не включается в разряд фашистских гос-в. Но Япония – типичное фашистское гос-во. Фашизация его началась в начале 30х гг. – с началом экспансии в Азии – фашизм – способ борьбы за передел мира – но здесь он явно осуществлялся – здесь присутствовал геноцид – Нанкин – 1937 г. – истребление населения – 200 тыс. по китайским данным – Трагедия Нанкина – прочесть. Типичная фашистская идеология – внушение превосходства над другими нациями как раз было характерно для воспитания японского. Фашизация не путем создания новых гос. органов, а путем трансформации уже существующих органов. Роль вождя взял император. Роль основной корпоративной структуры, которая объединяла все профессии в Германии, в Японии взяла новая эк. Структура. Те же самые черты – вождизм, слияние партийного и гос. аппарата. Ассоциация помощи трону – партия, ядро гос. аппарата. Прав-во получило зак. Полномочия. То же слияние.

Тот же самый милитаризм – ориентация на войну. К нашему счастью столкнулись японцы в Азии с США, а так конечно же они направились бы на Дальний Восток – они ждали, когда Москва сдастся.

Акт о капитуляции Японский и Германский. Кто капитулировал? У нас не обращают внимания историки. А юрист должен обращать внимание. Томсинов когда вместе их увидел сразу понял – в Японии капитулировал император, взял на себя вину, а общество не проиграло войну, оно победило. А в Германии прав-во не капитулировало, а капитулировали вооруженные силы – Вермахт. Хотя было прав-во во главе Демица. Полная безоговорочная капитуляция – исчезновение Германии и Японии как субъектов международных отношений, международного права. Наши Курильские о-ва не могут быть отданы Японии, потому что они отданы по соглашению между победителем и проигравшим. Как гос-во Япония не существовала 2 сен. 1945 – они сдались. И так же Германия не существовала тогда как гос-во. Территориями этих гос-в распоряжаются гос-ва-победители.

Вопрос ГГУ. Сначала о названии. Официальное название – Гражданский кодекс для Германской империи. Кодекс в 19 веке назывался термином Уложение. Если говорить о ГГУ, которое было принято в 1896 и вступило в действие 1 янв. 1900 надо иметь в виду, что сама идея создания ГК в Германии возникла еще в начале 19 века. Более того, эта идея разрабатывалась в рамках пандектистики. Общая часть, обязательственное право, вещное право, семейное право, наследственное право. Г. Гайсе – книга – план общего Гражданского права для Германии с целью использования в лекциях по пандектному праву – вся она целиком состояла из названий книг, разделов, глав и параграфов будущего ГК. Здесь впервые видим подробно изложена структура кодекса – делится на общую и особенную части. Гайсе на первое место поставил Вещное право в особенной части и подробно изложил все разделы и параграфы кодекса. В 1814 – А. Юстес Тибо – после освобождения от Наполеоновского владычества выступает с идеей общего ГК Германии. «План общего гражданского права для Германии» - «сложились условия для создания ГК Германии». В октябре К. Фридрих Савини – основоположник исторической школы права – выступил с брошюрой – где заявил, что конечно, для Германии нужен единый кодекс, но время не пришло для него и условий еще нет.

Потому что не сформировалась терминология для этого кодекса. В Пруссии и Австрии существуют свои Гражданские Уложения. В этих условиях невозможно создать ГК, потому что он будет развиваться местными гражданскими законами. В 1849 г. во время революции в Германии, когда собрался парламент из революционеров он также заявил о необходимости разработки ГК для Германии. Дело в том, что после распада Священной Римской Империи Германской Нации появилось стремление и тенденция к формированию в Германии единого нац. Гос-ва (после наполеоновского владычества). 1867 – Северо-германский союз – 1871 – Германская империя – ее конституция издана. Тогда встал вопрос о ГК – был вопрос о том, вокруг какой земли объединить немецкие земли. 20 дек. 1873 г. после пятой попытки наконец была принята в пункт, где было заявлено, что в ведении центральной власти находится все гражданское зак-во в этой конституции – в феврале создается предкомиссия из 4 правоведов – разрабатывают план ГК и создается летом комиссия из 11 человек для разработки кодекса из 5 книг. Для каждой книги была своя комиссия.

Кто входил в комиссию? 2 ученых-правоведа в чистом виде, а остальные судебные работники, имевшие научные труды. В сентябре 1881 г. начинается обсуждение книг на общих заседаниях – 71 заседание состоялось и к 1888 г. составляется окончательно первый проект. Первый проект – он вызвал критику большую. Не понравилось в проекте его научный характер, он все-таки создавался правоведами и создавался как бы для студентов – каждый правовой институт определялся – давалось им определения. Проект создавался на основе доктрин философии просвещения. Кодификация на основе научных принципов – использовалась терминологии из науки естественного права, которая была сложена из терминологии римского права. Владение – «посессион». ГК обвинили в антинациональном духе – он слишком много вобрал в себе романизма, а очень мало вобрал в себя германского духа. До конца 1890 г. шла критика, в начале 1891 г. принимается решение о создании новой комиссии.

Комиссия создается из 20 человек, но в нее там где-то 10 основных работников, 10 вспомогательных, но в нее входят в основном практические работники – юристы, крупные предприниматели, менеджеры, гос. деятели, адвокаты*. Они в 1892 г. приступают к работе, берут за основу первый проект, но в сущности к 1895 г. создают новое произведение, они убирают все определения, принимают совершенно другой стиль изложения. Произошел перелом во время ГК. Одновременно шло формирование немецкой юр. терминологии, трансформировалось само понятие ГК. Когда возникла идея ГК для Германии, то предполагалось, что этот кодекс вберет в себя все гражданское право – будет всеобъемлющим – поэтому говорили план всеобщего ГП для Германии. Вторая комиссия пришла к выводу, что невозможно создать ГК, который охватил бы все ГП Германии.

Кодекс должен регулировать только ключевые моменты гражданско-правового порядка, а земельные отношения и иные должны были регулироваться иными законами. Самые основные земельные отношения оставались вне регулирования кодекса, хотя в кодексе земельные отношения признавались основополагающими, и термин недвижимое имущ-во заменялся термином зем. Участок (участок – воплощение зем. Имущ-ва). Рейхстаг рассматривал кодекс, утвердил его, передали его в Бундесрат и 14 июля утверждают и передают на утверждение императора – 18 августа 1896 г. утверждает, но вводит в действие с 1 янв. 1900 г. Считалось, как бы новое столетие наступает, хотя оно наступило 1 янв. 1891 г. А во-вторых, необходимо было время для преобразования судов.

Суды не имели достаточное кол-во судей, способные вершить дела по ГК, они должны были освоить кодекс. Создается инфраструктура правовая для того, чтобы этот кодекс действовал. Кодекс сыграл и отрицательную роль – гражданское право после издания кодекса (наука ГП) сводится к комментированию кодекса, теряет творческий характер. Что собой представлял этот кодекс?

5 книг – Общая часть вбирает в себя те категории, которые общие для всех остальных книг. Мы не видим в первом варианте, проекте ГК понятия сделки – это понятие встречается только в мотивах, в объяснении к кодексу, а здесь третий раздел Общ. части посвящен сделкам. Во Французском ГК обязательственное право в сущности сводилось к договорам, а здесь другая ситуация.

Что такое Обязательственное право в ГГУ? В сущности здесь обязательственное право мыслится так же, как и во французском ГК – способ приобретения права собственности – вещное право в динамике. А само по себе вещное право – вещное право в статике. Мы видим, что в общую часть включаются нормы, регулирующие статус лиц. Здесь уже помимо физических лиц есть уже и юр. лица. Статус физ. Лиц определяется правоспособностью и дееспособностью. Правоспособность когда возникает? С момента рождения. Наследство определяется только после того, как произойдут роды. Правоспособность не возникает до рождения, на плод применяется фикция – свойство правоспособности – на самом деле плод не явл. Субъектом права.

Дееспособность – несколько категорий – дееспособность ограниченная и полная. Огр. – до 7 лет недееспособный, с 7 до 21 г – частично дееспособный, с 21 – дееспособный.

Фрайн – юр. лица – общества или объединения, учреждения. Общества могут иметь хоз-венную цель или не иметь. Если не имеют хоз. Цели действует явочный порядок, если имеют – разрешительный порядок их создания. Есть еще учреждения, которые в отличие от обществ действуют на основании учредительного акта – как правило гос. организации, к особого рода юр. лицам относятся партии политические – юр. лица публичного права, что касается понятия вещи – оно тоже претерпевает изменения. Понятие вещи излагается в общей части тоже.

Под вещью понимается только телесный предмет, в отличие от французского ГК. Труп может быть вещью? Спорный вопрос. Не является – так считает Томсинов, это особого рода явление. Возникает масса юр. проблем в связи с правовым статусом трупа. Он никак не решается в ГГУ. Об этом тогда не задумывались. Помимо вещи есть еще имущ-во – к имущ-ву относятся те вещи, которые способны являться предметами гражданского оборота – способны приобретаться – термин движимое и недвижимое. Все имущ-во либо движимое, либо относится к земельным участкам.

Это не случайно. Категория недвижимого имущ-ва – само название «недвижимое имущ-во» предполагает землю, зем. Участок и то, что присоединено к нему – в чистом виде недвиж. Имущ-во. А если самолет или корабль объявляются недвижимым имущ-вом – то это юр. фикция недвиж. Имущ-ва, а не само недвижимое имущ-во.

Сделка – понятие разрабатывалось в течение 19 века в германской цивилистике и еще Савинье сливал понятие сделки с понятием волеизъявления – «то, что направлено на установление, изменение и прекращение правоотношений». При работе второй комиссии об этом задумались – все-таки сделка и волеизъявление на самом деле не одно и то же, хотя очень близкие понятия. Волеизъявление не обязательно может получить результат – оно направлено на результат, выражает желание получить результат, а сделка выражает уже полученный, имеющийся результат. Сделка очень похожа на волеизъявление, но тем не менее мы должны проводить вот именно это отличие.

Понятие договора встречается – никак не объясняется, но надо понимать, что понятие договора входит в понятие сделки. И поэтому сделка не может быть сведена к волеизъявлению. Договор предполагает совмещение и согласование волеизъявления нескольких лиц – более сложное явление, чем волеизъявление, которое относится к одному лицу.

Перечень условия действительности соглашений в Франц. ГК. Договор в 2016 во Франции – не отождествляется с соглашением – договор теперь не термин конвенцион, а термин аккорд (реформа обяз-венного права). Договор – согласование воль – совсем другое, динамическая сторона договора выдвигается на первый план.

В Германии договор изначально понимался в этом смысле, французы вернулись к германскому понятию договора и отказались от своего собственного. Очевидно, что сделка, основу которой составляет договор, чтобы быть действительной, должна была подчиняться опред. Условиям. Если в ГК французов определяются условия действительности соглашений, то в ГГУ – определяются условия недействительности сделок –

1. Если заключает сделку недееспособное или ограниченно дееспособное лицо.

2. Если подлинная воля противоречит изъявлению воли, выражению воли, которое служит основанием той или иной сделки – 116 ст. и 133 ст. Еще есть 157 ст. 133 ст. – толкование сделок, а ст. 157 – толкование договоров. Но при всех толкованиях мы видим стремление как бы установить действительна сделка или договор или нет. 138 ст. – устанавливает, что сделка, противоречащая доброй совести и общественной нравственности ничтожна. Здесь в этой статье во второй части фактически дается определение общественной нравственности (термин моральный, но тут юр. определение), С юр точки зрения безнравственное – то, что несправедливо. Сделка – обмен благами, если обмен несправедлив, то такая сделка ничтожна. Отличие сделки от волеизъявлений – волеизъявление не может быть ничтожным – или есть или нет. Только сделка признается ничтожной. (В ГК французов – если мотив соглашения противоречит добрым нравам и обычаям гражданского оборота – тогда оно ничтожно). А в ГГУ если какая-то часть сделки противоречит, тогда вся сделка объявляется ничтожной. Эти моменты регулировались уже применительно к концу 19 века.

Почему отказались в ГГУ от определений? Дело в том, что гражданско-правовая жизнь и оборот усложнились, ГГУ вынужден многие конфликты отдавать на разрешение судьям, резко расширяя возможность по их усмотрению. Очень яркий пример, Как стали обходиться без определений в ГГУ – 854 ст. – в хрестоматии тот вариант, который дал Альфонс Ворренс – но в подлиннике он не совсем точно перевел. Статья гласит о том, что владение приобретается достижением фактического господства над вещью – так написал Ворренс.

Томсинов – на самом деле речь идет о достижении фактической власти над вещью. Господство – категория римского права. Доминиум в римском праве – полное господство над вещью. Правильнее понимать это господство в категории власть. 903 ст. – собственником кто объявляется? Собственник властен распоряжаться вещью по своему усмотрению – собственность тоже определяется власть. Разве определяется существо власти? Владение – якобы фактическое господство над вещью или власть – ничего подобного. ГГУ отказался от определения сущности владения. Определяется лишь момент возникновения владения. Момент, когда то или иное лицо становится владельцем, как ни странно, именно это и самое важное, что необходимо знать судьям. Судьи в первую очередь интересуются не сущностью владения, а когда то или иное лицо и в какой момент становится владельцем. Владение невозможно понять без категории владельческая защита. Томсинов подробно это описал в двух своих статьях – Владение и защита в проекте ГУ РИ. Здесь, если обращаемся к статьям ГК Германии видим массу юр. фикций.