Билет № 30. Институты вещного права в Институциях Гая и Дигестах Юстиниана.

Источник: Семинары В.А. Томсинова.

Бонитарная собственность – это владение, но не собственность. Фикция собственности. Претор возражает против того, чтобы это имущество отнималось. Получается очень интересная ситуация. Это как «исполняющий обязанности» (в РИ «исправляющий должность») – фикция, короче говоря. В семейном праве: муж может заключить брак, не будучи участником церемонии – он заключает его дистанционно. Он передает это право своему посланнику, который делает это за него (фикция же), а женщина такого права на такое не имеет.

Право владения и право собственности.

Термины для обозначения права владения и права собственности:

• Узуфрукт – вещное право пользование чужим имуществом с правом присвоения доходов от него, но с условием сохранения его целостности, ценности и хозяйственного назначения

• Собственник по квиритскому праву/простой обладатель

• Бонитарное владение (inbonis)СТ 41 КН 2 ГАЯ

• Давность владения СТ 45 КН 2 ГАЯ (usucapio)

• Dominium– полное, абсолютное право собственности

• Proprietas– собственность (изъято право пользования или ограничено)

Отличие права владения (posessio) от права собственности по Институциям (признаки права владения): мы владеем не только, если сами хотим владеть, но также, если кто-то владеет от нашего имени, если кому-то отдали вещь на хранение или в качестве узуфрукта. Кроме того, владение складывается из двух составляющих –corpus и animus.

Право собственности защищалось виндикационными (возврат из чужого незаконного владения, из владения несобственника к не владеющему собственнику) исками, негаторными (устранение всех препятствий в осуществлении права собственности на вещь).

Интердикт – формула приказания со стороны претора или проконсула для прекращения споров. Главное деление интердиктов: запретительные, восстановительные и предъявительные. Иное деление: установлены или ради получения владения, или ради удержания, или ради восстановления.

Публициановый иск – является дополнением к виндикационному иску и предоставляется лицу, купившему res mancipi, если вещь перешла к нему путем простой, неформальной передачи. Покупатель, хотя и не являющийся цивильным собственником, но обладающий условиями для приобретения этой вещи по давности и утративший владение вещью, может требовать возвращения вещи, предъявив Публицианов иск. Этот иск относится к числу исков с фикцией: устанавливается фикция, что дело должно рассматриваться, как если бы эта вещь была приобретена по давности.

До какой-то степени право собственности ограничивалось так называемыми “сервитутами”. Полномочия собственника могли ограничиваться по двум основаниям: по закону и по волеизъявлению самого собственника. Законодательные ограничения устанавливались в интересах других собственников. Ограничения бывают негативные, то есть это обязанность лица (собственника) воздерживаться от каких-либо действий (IN NON FACIENDO) и позитивные (IN PATIENDO), то есть обязанность собственника терпеть действия других лиц.

Право собственности могло ограничиваться узуфруктами и сервитутами.

Servitutes – это вещные права на чужие вещи, которые дают лицу право на чужую недвижимость для восполнения недостатков собственной. Это минимальное пользование чужой собственностью. Природа заключается в том, что вещь одного человека служит другим людям и вещам (вещам других людей). Servus– раб, служение. Сервитуты всегда имеют объективное происхождение.

Виды сервитутов:

1)Сельские сервитуты:

• Право проходить через чужой участок пешком или на лошади

• Право проводить через чужой участок воду для орошения

• Право проходить чрез него с повозками, вьючными животными

• Право черпать воду

• Право пригонять животных на водопой

• Право выпаса, жечь известь, копать песок, добывать глину и др.

2) Городские сервитуты:

• Право стоков (стоков и водосточных желобов)

• Право стен (право опирать балку на чужое здание, право опирать собственную стену на стену соседнего здания, право делать выступ, нависающий над чужим участком)

• Окон (право притязать на то, чтобы соседнее здание не было построено выше определенной высоты; право притязать на то, чтобы на участке напротив не было произведено таких работ, в результате которых окажется заслоненным свет или будет закрыт обзор из собственного здания)

Отличие сервитута от аренды: сервитут не предполагает выплаты арендной платы, связан с вещью, а аренда с личностью. Если человек умрет, то сервитут переходит по наследству, а если это случится при аренде, то договор прекращается. Кроме того, сервитут исходит из объективных причин (загораживают свет), а аренда– из субъективного соглашения сторон.

Гражданский процесс.

Виды судопроизводства:

• Процесс посредством законных исков (legis actiones) = легисакционный

• Процесс посредством формул (per formulas) = формулярный

Стадии легисакционного процесса:

• Injure – у претора – на данной стадии сорящие стороны являлись к претору, затем истец в строго установленном порядке заявлял о своих требованиях {о правах на вещь) - «Клянусь богами, что эта вещь моя», У ответчика было сходная формула направленная на возражение против заявленного требования. Спор доходил до абсурда. Если претор определял наличие спора, он выносил судебный акт (littis contestatio), направленный на засвидетельствование тяжбы. Затем претор определял, если у истца право, убеждающее наличие нарушенного права, претор давал иск и дело переходило во вторую стадию.

• In juditio – у судьи – претор назначал судью для рассмотрения данного спора по существу, рассмотреть все доказательства и доводы сторон, определить правомочность заявленных требований истца и возражений ответчика и связать спорную ситуацию с тем решением, которое предлагалось цивильным правом (связать спор с законом). Процесс был состязательный, на каждой из сторон лежало бремя доказывания обязанностей участников процесса.

Legis actio – торжественное, выраженное в строго определенных словах, связанных иногда с определенным действиями, заявление римского гражданина магистрату, необходимое для того, чтобы начать спор в суде или осуществить право. Имелось 5 форм этих действий:

• Legis action per sacramentum - основная и распространенная форма. Гай (институции 4, 13)подробно описывает процесс. Он применялся как в случаях спора о праве собственности, так и в других спорах (истец утверждает, что ответчик должен ему определенную сумму).Спорная вещь приносится магистрату. Начавшийся процесс касается палкой спорной вещи и заявляет, что эта вещь принадлежит ему. То же повторяет противник. Стороны вкладывают сумму (sacramentum), которое шло в казну.

• Legis action per manus iniectionem. Порядок взыскания с должника (наложение на него руки

• Legis action per iudicis potulationem. Требование истца назначить судью (при разделе семейного имущества или общей собственности)

• Legis action per condictionem. В случае требования определенной суммы денег илиопределенного количества вещей

• Legis action per pignoris copionem. Может быть произведена не в присутствии магистрата. Кредитор берет вещь должника и держит ее у себя в качестве залога, пока должник не выполнит обязательства.

Формулярный процесс - первоначально новые формы защиты права применялись лишь в тех случаях, когда какой-либо интерес не мог быть охранен путем legis action. Таким образом, формулярный процесс восполнял пробелы. Затем он вытеснил легисакционный процесс.

Стадии формулярного процесса:

• У магистрата (претора): он более не был связан предписаниями цивильного права, претор решал вопрос непосредственно о предоставлении иска

• У судьи: задача судьи – проверка фактической стороны дела, т.е. на что ссылаются истец и ответчик (появление институтов добровольного процессуального представительства и института заочного производства)

Производство in iure. Истец еще до обращения должен составить в письменном виде

формулу своего иска, изложить основание и предмет своего требования. Эта формула сообщается ответчику, чтобы тот смог сформулировать возражения. Прежняя процедура вызова ответчика к магистру (если тот не пришел, то возможно наложить штраф). Перед магистратом истец обосновывает иск, ответчик формулирует возражения. Если ответчик признает иск, то в ряде случаев расследование прекращается, и истец получает право осуществить свое требование. Магистрат или признает допустимость иска, или отказывает в защите притязаний истца. В первом случае претор утверждает формулу, предложенную истцом, вводит возражения ответчика, назначает судью и дает ему приказ рассмотреть дело. Заключительный акт производства in iure – litis cotestacio. Претор удостоверяет, чтостороны принимают формулу и передают дело на рассмотрение судьи.

Содержание исковой формулы:

• Demonstratio -краткое изложение фактов, вызвавших процесс

• Intentio – изложение требований истца

• Adjudicatio – уполномочение судьи на присуждение сторонам какой-либо вещи в собственность

• Condemnatio – уполномочение судьи на осуждение или оправдание ответчика

• Praescriptio– указание в начале формулы на особые обстоятельства, которые судья должен иметь в виду в самом начале разбора дела

• Exceptio– изложение возражений ответчика (для защиты ответчиков, что несправедливо не обвинили, составляются в опровержение того, что утверждает истец). Виды возражений: прекратительные (постоянные), отлагательные (временные). СТ 115-122 КН 4 ГАЯ

Иски бывают двух родов:

• Actio in rem– виндикация – вещные иски, направлены на признание права в отношении определенной вещи

• Actio in personam – кондикция– личные иски, направлены на выполнение обязательства определенным должником

Дигесты и пандекты – названия свойств сборников. Дигестам придается свойство закона для использования в суде. Дигесты состоят из 50 книг. (Титул о значении слов и титул о правилах древнего права). Дигесты – памятник не правовых норм, а памятник умственной деятельности юристов.

КАЗУСЫ

Гай решил купить 10 мешков зерна у Юлия и договорился о цене в 100 сестерциев: 50 сестерциев сразу, а 50 – через неделю. Вышли на крыльцо и пожали руки. Гай посмотрел на небо и говорит: скоро дождь, я вывезу зерно завтра. За ночь в амбар ударила молния и зерно сгорело. Должен ли Гай доплатить еще 50 сестерциев через неделю или ему должны предоставить другие 10 мешков зерна, ведь сгоревшей зерно не его?

1. Кто был собственником зерна, когда ударила молния?

2. Можно ли считать передачу ключа передачей права собственности? Передача ключа влечет за собой передачу собственности?

3. Что такое право собственности?

4. Власть владеть – возможность владеть, пользоваться и распоряжаться вещью.

5. Можно ли передать посредством ключа власть на вещь? Ключ – власть над вещью. Юлий передал Гаю власть над зерном.

Гай дал на хранение Юлию 100 сестерциев, через 2 месяца Гай приходит к Юлию и говорит: я уезжаю в Испанию на полгода и хочу оставить тебе эти 100 сестерциев. Юлий просит дать ему в займы, и тот соглашается. Юлий радуется и планирует купить вазу. Но ночью деньги украли, хотя Юлий их не трогал.

1. Какой договор действовал, когда вор забрался в дом?

2. Была ли передача вещи? При договоре хранения право собственности не переходит, а при займе переходит.

3. Намерения (отношения к вещи, как к своей) достаточно, чтобы приобрести вещь (книга 4 ст. 153). Переход договора хранения в договор займа (речь идет об изменении статуса денег). Намерение меняет статус вещи.

Продаётся имение, а потом чел приходит, а на территории имени дрова, но я про них забыл, я их заберу обратно.

1. Каково предназначение дров?

2. Свидетели; был ли ранее заключен договор по этим дровам?

Гай подстрелил на охоте косулю. Потом он приходит к Юлию и видит, что он уже ее разделывает. Выходит, что он не имеет прав на нее, потому что право собственности на бесхозную вещь приобретается тем, кто первый ею завладел.

1. Свидетельства о том, что он первый ее подстрелил.

2. Приобретение права собственности происходит намерением

На корабле купцы перевозят товар. Корабль терпит шторм, корабль кренится налево, капитан распоряжается сбросить все ящики слева – оказалось, что все эти ящики принадлежали одному купцу (кувшины).

1. Убытки распределяются на всех (родосский закон)

2. Видит на побережье свои кувшины по пути в другой город, у него не было намерения отказаться от своей собственности. Вещь становится бесхозной, если собственник сам отказывается от права собственности, право собственности на кувшины сохранилось. На сумму этих кувшинов должны быть уменьшены убытки, понесенные остальными купцами.

3. Вещное право – субъективное.

Рабы могли приобретать только для хозяина.

На пергамент наносятся чернила. Кому принадлежит пергамент? Если речь идет о надписях, то собственник изделия – собственник материала. Если о рисунках, то собственник изделия – тот, кто рисовал. Текст можно воспроизвести на другом пергаменте. А рисунок нельзя изобразить на другом пергаменте.

Гражданское право защищает само дело только имущественные права. Сопоставить стоимость материала и стоимость труда. Если стоимость статуэтки больше, собственник тот, кто сконструировал (41 книга – самое интересное).

(Мы можем владеть только намерением)

Можем владеть и намерением и без намерения.

Два разных варианта владения:

• Владение собственника – часть права собственности

• Владение не собственника – сводится чисто к фактическому обладанию вещью

Вещь украли и через неделю увидели у кого- то = не факт, что вор, может покупатель.

Яблоко на ветке – собственнику дерева, яблоко на земле – собственнику участка

Пчелы улетели из улья и хозяин потерял их из вида, они забрались в чужой улей => если Гай уверен, что это его пчелы, и он не терял их из виду, то они должны вернуться, так как улей – жизнь пчел.

Право владения и право собственности предстают в Институциях Гая и Дигестах Юстиниана во множестве разновидностей, в различных оттенках. В основе такого разнообразия владельческих и собственнических отношений лежит прежде всего разнообразие их объектов, то есть вещей.

• В преды­ду­щей гла­ве мы гово­ри­ли о лич­ных пра­вах; теперь рас­смот­рим вещи, кото­рые состо­ят или в нашей соб­ст­вен­но­сти, или вне наше­го част­но­го обла­да­ния.

• Итак, глав­ное деле­ние вещей обни­ма­ет собою две части, имен­но: одни вещи суть боже­ст­вен­но­го пра­ва, дру­гие — чело­ве­че­ско­го.

• К кате­го­рии вещей боже­ст­вен­но­го пра­ва при­над­ле­жат вещи, посвя­щен­ные боже­ству, и вещи со свя­щен­ным зна­че­ни­ем.

• Res sac­rae суть вещи, кото­рые посвя­ще­ны выс­шим Богам; re­li­gio­sae — посвя­ще­ны Богам под­зем­ным.

• Свя­щен­ною дела­ет­ся вещь толь­ко вслед­ст­вие утвер­жде­ния и при­зна­ния со сто­ро­ны рим­ско­го наро­да, напри­мер, на осно­ва­нии зако­на, на этот слу­чай издан­но­го, или сенат­ским поста­нов­ле­ни­ем.

• Рели­ги­оз­ною дела­ем мы вещь по наше­му соб­ст­вен­но­му жела­нию, хоро­ня умер­ше­го в месте, нам при­над­ле­жа­щем, если толь­ко погре­бе­ние покой­ни­ка зави­сит от нас.

• Одна­ко боль­шин­ство юри­стов пола­га­ет, что зем­лю в про­вин­ции нель­зя сде­лать рели­ги­оз­ною, так как do­mi­nium на эту зем­лю при­над­ле­жит или рим­ско­му наро­ду, или импе­ра­то­ру; мы же, как кажет­ся, име­ем толь­ко вла­де­ние или узу­фрукт. Тем не менее место это счи­та­ет­ся рели­ги­оз­ным, хотя бы оно на самом деле не было таким. Рав­ным обра­зом вещи в про­вин­ции, не освя­щен­ные вла­стью рим­ско­го наро­да, соб­ст­вен­но не дела­ют­ся res sac­rae, но все-таки счи­та­ют­ся sac­rae.

• Вещи со свя­щен­ным зна­че­ни­ем, как, напри­мер, город­ские сте­ны и ворота, тоже при­над­ле­жат в извест­ной сте­пе­ни к кате­го­рии вещей боже­ст­вен­но­го пра­ва.

• Пред­ме­ты боже­ст­вен­но­го пра­ва не состо­ят ни в чьем вла­де­нии; то же, что обра­зу­ет груп­пу вещей боже­ст­вен­но­го пра­ва, в боль­шин­стве слу­ча­ев состав­ля­ет чью-либо соб­ст­вен­ность; может, впро­чем, и нико­му не при­над­ле­жать: так, напри­мер, наслед­ст­вен­ная мас­са, пока не явит­ся какой-либо наслед­ник, не при­над­ле­жит нико­му.

• Те же вещи, кото­рые при­над­ле­жат к кате­го­рии вещей чело­ве­че­ско­го пра­ва, состав­ля­ют соб­ст­вен­ность или государ­ства или част­ных лиц.

• То, что при­над­ле­жит государ­ству или общи­нам, не состав­ля­ет, по-види­мо­му, ничьей соб­ст­вен­но­сти, так как государ­ст­вен­ные иму­ще­ства при­над­ле­жат все­му обще­ству граж­дан. Част­ные же иму­ще­ства — это те, кото­рые при­над­ле­жат отдель­ным лицам.

• Кро­ме того, неко­то­рые вещи суть телес­ные, физи­че­ские, дру­гие бес­те­лес­ные, иде­аль­ные.

• Физи­че­ские вещи — это те, кото­рые могут быть ося­за­е­мы, как то: зем­ля, раб, пла­тье, золо­то, сереб­ро и нако­нец бес­чис­лен­ные дру­гие вещи.

• Бес­те­лес­ные — это те вещи, кото­рые не могут быть ося­за­е­мы; к тако­вым при­над­ле­жат те, кото­рые заклю­ча­ют­ся в пра­ве, напри­мер, наслед­ство, узу­фрукт, обя­за­тель­ства, каким бы то ни было обра­зом заклю­чен­ные, и нисколь­ко не важ­но то, что в наслед­стве заклю­ча­ют­ся физи­че­ские вещи, ибо и пло­ды, кото­рые соби­ра­ют­ся с зем­ли, суть физи­че­ско­го харак­те­ра, а так­же и то, что нам сле­ду­ет по како­му-либо обя­за­тель­ству, боль­шею частью есть физи­че­ский пред­мет, как, напри­мер, зем­ля, раб, день­ги; но самое право насле­до­ва­ния, пра­во узуф­рук­та, обя­за­тель­ст­вен­ное пра­во счи­та­ют­ся res in­cor­po­ra­les, т. е. бес­те­лес­ны­ми веща­ми. В том же чис­ле нахо­дят­ся пра­ва город­ских и сель­ских име­ний, назы­вае­мые так­же слу­жеб­но­стями.

• Кро­ме того суще­ст­ву­ет деле­ние вещей на два раз­ряда: на res man­ci­pi и res nec man­ci­pi.

• К res man­ci­pi отно­сят­ся рабы, быки, лоша­ди, ослы, мулы и зем­ли, далее стро­е­ния на ита­лий­ской зем­ле; к res nec man­ci­pi при­чис­ля­ют так­же серви­ту­ты город­ских име­ний; рав­ным обра­зом име­ния, назы­вае­мые sti­pen­dia­ria и tri­bu­ta­ria.

• К дви­жи­мым вещам и тем, кото­рые при­хо­дят в дви­же­ние соб­ст­вен­ною силою, при­над­ле­жат в каче­стве res man­ci­pi: рабы, рабы­ни, чет­ве­ро­но­гие и укро­щен­ные чело­ве­ком руч­ные живот­ные, как, напри­мер, быки, лоша­ди, мулы и ослы; по мне­нию при­вер­жен­цев нашей шко­лы такие живот­ные тот­час, как толь­ко роди­лись, счи­та­ют­ся res man­ci­pi. Нер­ва и Про­кул¹ и про­чие сто­рон­ни­ки про­тив­ной шко­лы счи­та­ют их res man­ci­pi толь­ко в том слу­чае, когда эти живот­ные сде­ла­лись домаш­ни­ми, и если вслед­ст­вие чрез­мер­ной дико­сти они укро­ще­ны быть не могут, то по их воз­зре­нию, живот­ные эти тогда начи­на­ют быть res man­ci­pi, когда достиг­нут того воз­рас­та, в кото­ром обык­но­вен­но укро­ща­ют­ся.

• С дру­гой сто­ро­ны, дикие зве­ри, напри­мер, мед­веди и львы, при­чис­ля­ют­ся к кате­го­рии res nec man­ci­pi: точ­но так же и те живот­ные, кото­рые счи­та­ют­ся почти зве­ря­ми, напри­мер, сло­ны, вер­блюды, и пото­му без­раз­лич­но то обсто­я­тель­ство, что эти живот­ные тоже обык­но­вен­но дела­ют­ся тоже руч­ны­ми под ярмом или в узде; то же самое (= nec man­ci­pi) отно­сит­ся ко вся­ко­го рода мень­шим живот­ным, так что даже меж­ду руч­ны­ми живот­ны­ми, отдель­ных пред­ста­ви­те­лей кото­рых мы упо­мя­ну­ли выше в чис­ле man­ci­pi, есть такие, кото­рые счи­та­ют­ся nec man­ci­pi.

• Точ­но так же почти все то, что отно­сит­ся к раз­ряду бес­те­лес­ных вещей, при­чис­ля­ет­ся к res nec man­ci­pi, за исклю­че­ни­ем сель­ских слу­жеб­но­стей, кото­рые, как извест­но, счи­та­ют­ся res man­ci­pi, хотя при­над­ле­жат к чис­лу вещей бес­те­лес­ных.

• Вели­ка одна­ко ж раз­ни­ца меж­ду веща­ми man­ci­pi и nec man­ci­pi.

• А имен­но, res nec man­ci­pi пере­хо­дят в соб­ст­вен­ность дру­го­го лица вслед­ст­вие про­стой пере­да­чи, если толь­ко вещи эти физи­че­ские и вслед­ст­вие это­го допус­ка­ют пере­да­чу.

• Сле­до­ва­тель­но, если я пере­дам тебе пла­тье, или золо­то, или сереб­ро на осно­ва­нии ли про­да­жи, даре­ния или каким-нибудь дру­гим обра­зом, то вещь эта дела­ет­ся тот­час же тво­ею без соблюде­ния каких-либо тор­же­ст­вен­ных фор­маль­но­стей.

• В таких же точ­но усло­ви­ях нахо­дят­ся про­вин­ци­аль­ные поме­стья, из кото­рых одни мы назы­ваем sti­pen­dia­ria, дру­гие — tri­bu­ta­ria; sti­pen­dia­ria — это позе­мель­ные участ­ки, нахо­дя­щи­е­ся в таких про­вин­ци­ях, кото­рые при­над­ле­жат рим­ско­му наро­ду; tri­bu­ta­ria — это име­ния, нахо­дя­щи­е­ся в про­вин­ци­ях, кото­рые счи­та­ют­ся соб­ст­вен­но­стью импе­ра­то­ра.

• Res man­ci­pi это те, кото­рые пере­хо­дят к дру­го­му лицу посред­ст­вом ман­ци­па­ции; вот поче­му эти вещи и назва­ны man­ci­pi. Какое зна­че­ние и какую силу име­ет ман­ци­па­ция, такую же точ­но силу име­ет фор­ма при­об­ре­те­ния прав, назы­вае­мая in jure ces­sio.

• Что каса­ет­ся «куп­ли», то на осно­ва­нии ее жен­щи­ны всту­па­ют in ma­num путем ман­ци­па­ции, т. е. на осно­ва­нии вооб­ра­жа­е­мой про­да­жи; в при­сут­ст­вии не менее 5 свиде­те­лей из совер­шен­но­лет­них рим­ских граж­дан, а так­же весов­щи­ка, поку­па­ет жену тот, под чью власть она пере­хо­дит.

• Ман­ци­па­ция состо­ит, как мы и выше ска­за­ли, в мни­мой (вооб­ра­жа­е­мой) про­да­же. Эта фор­ма при­об­ре­те­ния соб­ст­вен­но­сти свой­ст­вен­на тоже рим­ским граж­да­нам и совер­ша­ет­ся сле­дую­щим обра­зом. При­гла­сив не менее пяти совер­шен­но­лет­них рим­ских граж­дан в каче­стве свиде­те­лей и сверх того еще одно лицо того же состо­я­ния, кото­рое дер­жа­ло бы в руках мед­ные весы и назы­ваю­ще­е­ся весов­щи­ком, поку­па­тель еще дер­жа медь, гово­рит так: «утвер­ждаю, что этот раб по пра­ву кви­ри­тов при­над­ле­жит мне, и что он дол­жен счи­тать­ся куп­лен­ным мною за этот металл и посред­ст­вом этих мед­ных весов»; затем он уда­ря­ет этим метал­лом об весы и пере­да­ет его как покуп­ную сум­му тому, от кого при­об­ре­та­ет вещь.

В Институциях Гая не найти сколько-нибудь подробного определения владения, поэтому следует уяснить, как римские классические юристы понимали этот термин. Так, Папиниан указывает, что «владение содержит в себе прежде всего фактический элемент», т. е. это прежде всего факт непосредственного обладания вещью. Он же выделяет два основных и необходимых элемента для приобретения владения: объективный, т. е. реальное господство над вещью, как бы держание ее в руках (corpus), и субъективный, т. е. намерение и воля считать вещь своей (аnimus).

Любопытно замечание другого римского юриста Павла о том, что «существует владение не только телом, но и право», т. е. что можно осуществлять владение не только телесными, но и бестелесными вещами. В науке и по сей день ведутся споры о том, чем является римское владение: фактом или правом. То, что римляне считали владение именно фактом, а не правом, выражается в следующих словах Павла: «Владение является предметом факта, а не права». Однако когда римские юристы начинают разговор об основании владения, неизбежно возникает и вопрос о праве. Действительно, вор тоже является фактическим владельцем вещи, но его владение неправомерно.

В то же время владение является необходимым условием и для возникновения права на вещь, прежде всего, права собственности. Гай разделяет (IV, 150-151, 154) владение на правомерное (iusta possessio) и неправомерное, или порочное. Неправомерным, или порочным, Гай считает такое владение вещью, которое установлено силой, тайно или прекарно (до востребования). Ярким примером порочного владения является владение вором похищенной вещью, которая согласно Институциям Гая не приобретается в собственность по давности владения (11, 49). Однако и неправомерное владение в некоторых случаях приводит к возникновению собственности по давности владения. Так, Гай выделяет понятие добросовестного владения чужим имением. Если владелец ввиду длительного отсутствия хозяина добросовестно полагал, что имение никому не принадлежит и в течение долгого времени владел им, то, по словам Гая, он приобретал имение в собственность на основании давности (11, 51). Рассказывает Гай и о владении посредством третьих лиц (IV, 153). В частности, он отмечает, что владение приобретается и удерживается через всех тех, кто находится во власти владеющего, т. е. через рабов и детей (11, 88-91), а также через тех, кто владеет вещью от имени владельца, например через арендатора или ссудопринимателя (IV, 153).

Гай описывает способы интердиктной преторской защиты владения, упоминает и особый вид так называемого преторского владения (IV, 36). Особая форма вещного иска Публицианов иск позволял претору защищать владение того лица, которое, приобретя вещь добросовестно и правомерно (iusta causa), но без соблюдения необходимых формальностей, еще не успело приобрести ее в собственность по давности. В таких случаях претор допускал юридическую фикцию, будто добросовестный владелец уже приобрел вещь в собственность по давности, и своим решением восстанавливал его в утраченном владении. Однако реально здесь речь идет скорее о преторской собственности, а не о преторском владении, так как решение претора давало владельцу правовое основание считать вещь своей собственностью.

Гай вообще большое внимание уделяет владению как необходимому факту, приводящему к возникновению права собственности. Поэтому, описывая способы приобретения собственности, он, помимо манципации и судебной уступки, особенно подробно говорит об институте usucapio, т. е. о приобретении собственности по давности владения. Среди других способов приобретения собственности он называет также захват ничейной вещи и спецификацию вещи, т. е. создание новой вещи из чужого материала. Термины, обозначающие право собственности (dominium и proprietas), имеют у Гая различное значение. Dominium означает наиболее полную власть над вещью. Гай, говоря о двойном доминии, различает доминий, основанный на квиритском праве, т. е. полученный в силу закона, и доминий, полученный по решению претора на основании добросовестного владения. Термин «proprietas» используется Гаем только в сочетании с термином «usufrusctus. Гай обозначает этим термином такую собственность, из которой изъято право пользования и извлечения доходов (ius utendi fruendi), т. е. когда одно лицо является собственником-проприетарием, а другое - реальным владельцем вещи.

Рассматривая права на чужие вещи, Гай выявляет природу узуфрукта, способы установления узуфрукта через манципацию и судебную уступку, предмет узуфрукта, а также возможность получения доходов с помощью рабов, находящихся в узуфрукте. Узуфрукт в отличие от сервитутов - наиболее полное право пользования и распоряжения всеми доходами от вещи, а не какими-то отдельными их видами. Гай описывает природу сельских и городских сервитутов, предмет и способы их установления. Следует отметить, что сельские сервитуты, т. е. право прохода, прогона скота, провода воды через чужой участок, относились к манципируемым вещам, т. е. могли устанавливаться только через манципацию или судебную уступку, но не через простую передачу.