ИГПЗС учебный год 2023 / (Семинар)Всеобщая ист г-ва и права Графский

Литература

Измененный и заново утвержденный кодекс девиза царствования Небесное процветание (1149Ñ1169) / Пер ,. исслед. и при меч. Е. И. Кычанова: В 4 кн. Кн. 1: Исследование. М., 1988; Законы Великой династии Мин со сводным комментарием и приложением постановлений / Пер ., исслед. и примеч. Н. П. Свистуновой. Ч. 1. М., 1997; История Востока: В 6 т. Т. 2: Восток в средние века. М ,. 1995; Кычанов Е. И. Кочевые государства от гуннов до маньчжуров. М., 1997; От магической силы к моральному императиву. М ,. 1998; Уголовные установления Тан с разъяснениями ( Тан люй шу и) / Введ., пер. с кит. и коммент. В. М. Рыбакова. СПб., 1999; Дхармаша стра Нарады / Пер. с санскрита и коммент. А. А. Вигасина и Л. М. Са мозванцева. М ,. 1998; Антология мировой правовой мысли: В 5 т. Т. 1: Восточные цивилизации и античность. М ,. 1999; Вернад ский Г. В. Великая Яса Чингисхана // Вернадский Г. В. История пра ва. СПб., 1999.

Часть вторая. Современная история

Раздел третий. История права и государства Нового времени

Тема 18. Возникновение современного права и государства

Введение.Ñ Реформация: политические идеи и практикаÑ. Политиче ские переменыв ходепервыхевропейскихреволюций.Ñ Другиенаправ ления перемен.Ñ РубежиНовоговремени.

Введение

История права и государства Нового времени представляет собой начало современной истории этих институтов. Она включает пере ход от лично зависимых индивидуальных и групповых отношений к индивидуальной свободе, гарантированной упразднением сословно го деления и признанием равенства граждан перед законом. В облас ти политической организации феодально сословное представитель ство окончательно сменяется представительством на основе всеоб щего и равного избирательного права. Традиционные отрасли цивильного и карательного права дополняются новой и обособлен ной отраслью регулирования организации и деятельности учрежде ний государственной власти в центре и на местах, получающей впо следствии наименование отрасли конституционного ( иногда госу дарственного) права данной страны.

Правовые институты Нового времени продолжают испытывать на себе, прямо или опосредованно, воздействие происходящих в обще стве перемен и становятся одной из важных сфер социальной актив ности и общения, где означенные перемены, связанные с переходом от традиционного ( аграрного) общества к современному ( индустри альному), получают свое частичное воплощение, поддержку и закре пление. Эти перемены были обусловлены прежде всего ростом про мышленного производства и распространением интенсивного торго вого обмена не только в пределах какой то одной страны, но и

далеко за пределами отдельных стран и даже исторических регионов. Это произошло в период географических открытий и колониальной экспансии европейских держав в страны Нового Света.

Реформация: политические идеи и практика

Особый род перемен произошел на пороге Нового времени в об ласти религиозной организации и отправления культа. Эти переме ны известны под названием Реформации, затронувшей организаци онную, обрядовую и догматическую стороны жизни католической церкви во многих странах Западной Европы. Среди идейных органи заторов и вдохновителей этих перемен особенно велики заслуги итальянца Марсилия Падуанского, англичанина Джона Уиклифа, чеха Яна Гуса, немца Мартина Лютера, француза Жана Кальвина.

Главными идеями реформаторов церкви в Новое время, помимо борьбы с торговлей индульгенциями и критикой догмата о папской непогрешимости, стали идеи свободы индивида в отправлении рели гиозных обрядов и поддержка популярной в целом ряде европейских стран идеи верховенства власти народа.

Многие из демократических прав и общеустроительных ( консти туционных) идей также получили свою первоначальную разработку у идеологов Реформации. Впервые идею верховенства власти народа сформулировал Марсилий Падуанский, ректор Парижского универ ситета, который в своем трактате Ç Защитник мираÈ (1324) утвер ждал, что народ есть фундаментальный источник власти и что под держание мира и порядка в обществе есть первичная задача уже вла сти правительственной. Исходя из идеи верховенства власти (авторитета) народа, а также авторитета церковных соборов, Марси лий отметил также необоснованность претензии папы римского на верховную власть в церкви.

Дж. Уиклифа (1320Ñ1384), профессора из Оксфорда, который стал инициатором перевода Библии на английский язык и авторитет ным сторонником церковной реформы, называют иногда Ç утренней звездой европейской Реформации È. В предисловии к английскому переводу Библии, изданному в 1384 г., он написал: Ç Библия предна значена для правления народа, при помощи народа и во имя народаÈ.

Под идейным наставничеством августинского монаха и препода вателя в университете г. Виттенберга Мартина Лютера (1483Ñ1546), осуществившего перевод Библии на современный немецкий язык, обрело широкую поддержку движение в пользу отказа не только от индульгенций и от власти папы римского в качестве высшей апелля ционной инстанции в спорах по делам веры, но от признания Рим ской церкви в качестве истинной церкви Христа в пользу учрежде ния такой церкви ( позднее названной протестантской), которая

ряда древних монархических режимов с их сословной иерархией и привилегиями и появление впервые в истории этих стран республи канских режимов власти и управления. Эти новые режимы провоз гласили и реализовали на практике идеи верховного правления на рода, необходимости гарантий неотчуждаемых прав человека на жизнь и свободу, на равенство всех граждан перед требованиями за кона, нацеленность на определенным образом понимаемую справед ливость и общее благо ( нормы справедливости и общее благо как конечная цель законов. Ñ Дж. Локк), на свободу выбора рода заня тий, распоряжения собственностью и др.

Возникающие на этой основе новые идейно доктринальные и политические структуры создают предпосылки для формирования общества свободных и равных граждан, в котором обеспечивается конституционное признание (в виде особого общеустроительного за кона) некоего минимума неотъемлемых прав и свобод сограждан, а также незыблемость народного правления (в противоположность са модержавному, монархическому правлению ), высокая авторитет ность и принуждающая сила конституционных законов страны для сограждан и служителей государства и др.

Определенную роль сыграл интерес к античному опыту, пробуж денный деятелями итальянского Возрождения. Помимо определен ного возвеличивания человеческого достоинства, отчасти с антицер ковными и антифеодальными выпадами, важный аспект этого заин тересованного восприятия опыта греков и римлян составил древний опыт управления делами общества и государства. По оценке италь янского мыслителя и политика Никколо Макиавелли (1469Ñ1527), в истории нет ни эволюции, ни прогресса, а есть простое повторение (по кругу ). История Ñ это склад примеров, которые надо изучать, чтобы понять причины и особенности современных событий. Луч шие времена Ñ в римской античности, поэтому именно ей и следует подражать. Эта почти конфуцианская историческая и этическая по зиция была впоследствии ярко представлена в творчестве и полити ческой деятельности радикального крыла английской революции, американских Ç отцов конституцииÈ, во Французской революции пе риода якобинской диктатуры, консулата и империи.

Таким образом, в Новое время возникает новый образец пра вильно устроенного государства, отличный от образцов античной цивилизации и от просвещенного абсолютизма. Наряду с началами свободы, законности и общего блага, которые ценились еще с греко римских времен, здесь особое значение приобретает способ распре деления властных полномочий верховной власти государства, в част ности обособления и равновесия властей ( Монтескье ), таких как за конодательная, исполнительная и судебная. Нормально устроенное государство получает в Новое время наименование правового госу дарства (в немецкой литературе), государства Çгосподства праваÈ

(в англо американской литературе ), конституционного государства

(в трудах А. С. Алексеева, В. М. Гессена в России начала XX в .).

Главным заинтересованным слоем движения к уравниванию в свободе, к личной и имущественной неприкосновенности в этот пе риод стало так называемое третье сословие (третье после духовенства и дворянства), которое и возглавило в ряде случаев это движение к бессословному ( гражданскому) обществу. Это новое общественное состояние получило название Ç буржуазное обществоÈ, по имени бур жуа ( житель городов ), из которых в основном и пополнялось третье сословие. Отныне все перемены в направлении к этому обществен ному состоянию стали именоваться буржуазными или пробуржуаз ными, например английская буржуазная революция, буржуазные ре формы в России и Японии 60 х гг. XIX в. и др.

Другие направления перемен

Функционирование права испытывает в Новое время влияние ряда новых факторов, прежде всего технологических и научно тех нических ( появление фабричных и заводских массовых производств с новыми требованиями к рабочей силе и условиям труда). На этот же период приходится завершение процесса становления наций государств, начавшегося в средние века и ускоренного централиза торскими устремлениями абсолютных монархий с их верховным единодержавием, бюрократической иерархией и специализацией и первыми опытами национальных кодификаций права. Упорядочива ние и кодификация права происходили путем собирания местного (обычного) права и общегосударственного законодательного мате риала в единые своды ( сводные законы наподобие ордонансов вре мен Кольбера ), подразделяющиеся отныне на своды ( кодексы, кни ги) гражданского, карательного, конституционного права и др. Впо следствии и эта градация подверглась дальнейшему дроблению и перегруппировке.

Особым вниманием пользовалось конституционное право, кото рое призвано было регулировать распределение и осуществление го сударственной власти в центре и на местах, а также взаимоотноше ния учреждений государственной власти между собой и с граждана ми. Регулирование взаимоотношений между властвующими и подвластными ( т. е. между носителями государственных властных полномочий и носителями определенных гражданских полномочий) иногда называют вслед за Монтескье предметом особой отрасли под названием политическое право.

Характерно, что в конкуренции названий для отрасли права, ре гулирующей устройство и порядок деятельности учреждений госу дарства в их взаимоотношениях с гражданами, предпочтение было

отдано названию конституционное право, хотя наряду с ним имеют хождение также названия Ç государственно право È, Ç публичное пра воÈ и гораздо реже Ç политическое право È. Между тем последнее на звание в наибольшей мере олицетворяет преемственную связь с по литической философией древних, в частности с Аристотелем, и в этом смысле удерживает гораздо больше элементов древней, в дан ном случае античной, традиции обсуждения природы, назначения и практического функционирования различных форм политического устройства.

Однако само название отрасли не в состоянии передать всей сложности или специфичности предмета регулирования. Здесь большое значение приобретает методологическая ориентация ис следователя или толкователя применяемого права. Традиция пози тивистского рассмотрения предмета конституционного права ( его чаще всего в этой традиции именуют государственным правом) огра ничивает свою задачу анализом структурных и формально юриди ческих функциональных особенностей организации и деятельности государства, т. е. обсуждением вопроса Ç как это устроено и дейст вует?È, а не вопроса Ç почему так устроено и действует так, а не иначе?È.

Различие позитивистского и философского восприятия консти туционных ( общеустроительных) проблем сказалось и на трактовке прав и обязанностей гражданина. Философская трактовка, поддер жанная голландцем Гуго Гроцием ( начало XVII в .), затем публици стами английской революции, а также Дж. Локком и С. Пуфендор фом ( конец XVII в ). и, наконец, Монтескье ( вторая половина XVIII в .), исходила из различения прав человека и гражданина. Та кое различение отчасти восходило к раннехристианской традиции различения сферы личной подчиненности (Ç Богу Богово, кесарю кесаревоÈ) и двух сфер законного послушания Ñ закону государст венному и закону, запечатленному в сердцах (an. Павел). Согласно протестантскому правопониманию человек спасется не благодаря посредничеству церкви, а прежде всего благодаря личному усердию в преодолении всевозможных жизненных тягот, искушений и пре град.

Для гуманистов эпохи Возрождения человек не Бог, но тем не ме нее достоин особого уважения и почитания, поскольку он способен на многое. В первых конституционных формулировках прав челове ка и гражданина человек представлен таким созданием Божьим, ко торое наделено неотъемлемыми с момента рождения правами Ñ правом на жизнь, свободу, собственность. Гражданин, напротив, приобретает или утрачивает свои права вследствие своей причастно сти к политическому и правовому общению в таком искусственном образовании, каковым в представлениях философов права является государство с его учреждениями и законами.

Так складывался круг новых представлений в области правовой жизни, таким этот круг представлений остается и в настоящее время. В этом смысле историю Нового (с XVI в ). и Новейшего ( после 1914 г ). времени следует воспринимать как историю современную Ñ противоположность, но отчасти и продолжение истории древности и средних веков.

Рубежи Нового времени

Точное определение начальной стадии новой истории ( Нового времени) составляет определенную трудность. Обычно начальным периодом воспринимается 1640 г. в истории Англии, т. е. эпизод, связанный с решением английского короля Карла I Стюарта созвать парламент, который он до этого неоднократно разгонял, долгое вре мя не созывал и которому суждено было пережить и самого короля, и упразднение королевской власти в стране. Это был действительно радикально новый политический период в истории Англии и всей Европы. Обычно эту же дату считают началом английской револю ции, что уже нельзя считать вполне достоверным, поскольку первые два года конфликт между королем и парламентом происходил в рам ках конституционных правил и традиции.

Практикуются и другие хронологические точки отсчета Нового времени, например с периода так называемых географических от крытий, в частности с открытия Америки Христофором Колумбом в 1492 г. и открытия в 1488 г. морского пути из Европы в Индию пор тугальским мореплавателем Васко да Гамой. Эти открытия содейст вовали не одному лишь выгодному товарообмену европейцев с за морскими странами ( характерно, что стоимость привезенных пряно стей из Индии в 60 раз превысила затраты на всю экспедицию Васко да Гамы ), но также развитию промышленности, торгового и военно го флота, а кроме того, такому размаху колониальной экспансии, ко торый сильно изменил политическую жизнь и отдельные правовые институты не только завоеванных и покоренных народов, но и са мих государств метрополий.

Еще одна периодизация может быть выстроена с учетом собы тий, связанных с идейной подготовкой радикальных перемен в по литической и правовой жизни отдельных народов, стран и регио нов. Самым памятным событием второй половины XVIII в. стало опубликование 28 томной Энциклопедии Д ' Аламбер и Дидро, или

Толкового словаря наук, искусств и ремесел, ставшей символом Ç века просвещенияÈ. Когда Энциклопедию стали продавать в книжных магазинах, то доход от ее продажи оказался гораздо большим, чем от всей торговли Франции с Ç обеими Индиями È. Многие идеи Эн циклопедии спровоцировали не только антипросветительские тен

денции, но и довольно скоро стали лозунгами революции 1789 г. Историю революционных программ Нового времени в Европе мож но представить и в таких хронологических рамках: от октябрьских тезисов 1517 г. Мартина Лютера, вывешенных на входе в универси тетскую церковь г. Виттенберга, до апрельских тезисов 1917 г. В. И. Ленина.

История права и государственных учреждений в Новое время, как это видно на примере отдельных правовых принципов или ин ститутов ( правление народа, права человека, полномочия парламен та), не позволяет выстраивать жесткие хронологические рамки пе риодизации их изменений в стране или группе стран. Для отдель ных отраслей законодательного регулирования ( гражданское, карательное право) характерно не радикальное, а только постепен ное накопление некоторых новых свойств и элементов, которые под влиянием самых неоднородных благоприятных состояний и процессов обретают затем устойчивую форму и имеют долговре менное действие. Существенны при этом также элементы преемст венности в таких переменах. Так, зарождение идеи разделения и баланса властей можно проследить еще во времена деятельности спартанского реформатора Ликурга и афинского законодателя Со лона.

Определенные черты преемственности в ходе рецепции или адаптации римского права и правоведения к местным условиям можно обнаружить в истории стран Западной Европы на протяже нии Нового времени. Преемственность присуща не только отдель ным способам рецепции римского права, но и некоторым особен ностям его толкований и оценок. Если для средних веков римское право предстает образцом универсальности (Ç всемирно право È, по отзыву Фридриха Барбароссы, XII в .), а также Ç писаным разумом È, Çюриспруденцией, висящей в воздухеÈ ( средневековы юристы ), то в XIX в. Ñ веке классических современных кодификаций Ñ рим ское право обретает свойства высокой престижности (в иерархии других правовых систем) и научности как право Ç общее, высшее, научноеÈ (Моддерман, 1886 г .). Для современных правоведов оно предстает наилучшим вариантом правового регулирования частных имущественных отношений, лучшей начальной школой правоведе ния и незаменимой основой для всех классических ныне образцов законодательства в области гражданского права ( Кодекс Наполео на, Гражданское уложение Германской империи ).

Изложение материала третьего и четвертого разделов, относяще гося к периоду новой и новейшей истории, строится по страноведче скому и хронологическому принципу с единственным исключением для разделов обзорного, обобщающего характера. История права и государства Нового времени представлена историческим опытом Англии, США, Франции, Германии, Японии, Канады, латиноамери

капских стран. В новейший период истории к ним добавлен опыт некоторых стран и регионов ближнего и дальнего зарубежья Ñ Полыни, Ирана, Турции, Кореи, Кубы и др.

Контрольные вопросы

В чем своеобразие политических и правовых идей сторонников церковной Реформации?

Какие политические перемены сопровождали первые европей ские революции?

Что считать хронологическим рубежом, отделяющим средневеко вую историю права и государства от современной?