«Реальные контракты» в «Институциях» Гая

Реальные контракты требовали обязательной передачи вещи, которая составляла предмет договора. Без передачи вещи обязательственное отношение не возникало. К реальным контрактам относят:

а) заем (mutuum) - это договор, по которому одна сторона (заимодавец) передает другой стороне (заемщику) денежную сумму или определенное количество иных заменимых вещей в собственность, с обязательством заемщика вернуть, по истечении указанного в договоре срока или по востребованию, такую же денежную сумму или такое же количество вещей такого же рода, какие были получены; обязательство устанавливается не простым соглашением, а передачей вещи; пока не произошла передача, обязательство из реального договора не возникало; хотя простое соглашение сторон не является достаточным для возникновения обязательства, но оно не перестает быть необходимым моментом; нет консенсуса - нет и договора; нередко заемщик должен был не только вернуть заимодавцу занятую сумму, но еще уплатить с нее проценты;

б) ссуда (commodatum) - состоит в том, что одна сторона (ссудодатель) передает другой стороне (ссудопринимателю) индивидуально определенную вещь для временного безвозмездного пользования, с обязательством второй стороны вернуть по окончании пользования в целости и сохранности ту же самую вещь; обязательство из этого договора возникает лишь тогда, когда состоялась передача вещи ссудополучателю;

в) договор хранения или поклажи (depositum) - это договор, по которому одна сторона (депонент, поклажедатель) передает другой стороне (депозитарию, поклажепринимателю) индивидуально определенную вещь для безвозмездного хранения в течение определенного срока или до востребования и по окончании хранения возвратить в целости и сохранности лицу, передавшему вещь на хранение;

г) fiducia (вещь передается в собственность другой стороне, но получивший вещь обязан при наступлении известных условий вернуть ее или передать ее другому лицу);

Виды договоров в «Институциях» Гая

Обязательства из договоров составляют основную и наиболее распространенную категорию обязательств. Договор есть согласное выражение воли (соглашение) двух противостоящих сторон, направленное на установление той правовой связи, которая составляет содержание обязательства. Договоры делились у римлян на контракты (contractus) и соглашения (pacta).

Контрактом считался договор, признанный цивильным правом и снабженный исковой защитой. Всего было четыре основных вида контрактов: реальные (то есть устанавливающие обязательство с передачей вещи), вербальные (словесные, устные; заключается посредством вопроса будущего кредитора и совпадающего с вопросом ответа со стороны лица, соглашающегося быть его должником; немой и глухой стипулировать не могут), литтеральные (письменные; возникают из записи в приходно-расходную книгу; особенность письменных договоров состоит в том, что они не создают новых обязательств, а письменно фиксируют ранее существовавший долг из купли-продажи, найма или товарищества,) и консенсуальные (при которых обязательство возникает вследствие одного соглашения, без формальностей).

Их деление обусловлено различием главных целей, наиболее характерных черт того или иного договора. Так, например, в реальном (вещном) договоре главная цель - передача вещь в собственность, пользование или на хранение. В реальном договоре, как вообще во всяком договоре, есть и консенсус, то есть согласие сторон, но это не является определяющей характеристикой данного вида договора. В то же время консенсуальные договоры тоже содержат в себе передачу вещи, однако она находится на втором плане, тогда как консенсус, согласие сторон об условиях такой передачи является определяющим. Точно так же и в вербальном, то есть словесном, договоре могут иметь место и консенсус, и передача вещи, но определяющим является именно произнесенное слово, клятвенное обещание.

В противоположность контрактам под именем pacta были известны неформальные соглашения, не пользовавшиеся по общему правилу исковой защитой. Правда, среди контрактов также была одна группа совсем неформальных договоров - это консенсуальные контракты, обязательная сила которых возникает путем простого соглашения, консенсуса. Но к консенсуальным относятся только четыре определенных контракта: купля-продажа, наем, поручение и товарищество. Категория же pacta охватывала самые разнообразные соглашения, какие только встречались в жизни, за пределами перечисленных контрактов, получивших защиту в нормах цивильного права.

С течением времени из этой широкой категории неформальных соглашений некоторые все-таки получили признание, однако путем присоединения их (в качестве дополнительной оговорки) к какому-либо контракту, другие получили защиту в преторском эдикте, третьи - в императорском законодательстве послеклассической эпохи. Этот факт наделения некоторых pacta исковой защитой послужил основанием для разделения pacta на соглашения, снабженные иском, и соглашения, исковой защитой не снабженные.