9. Преторский эдикт и его роль в праве древнего Рима.

9. Право владения в праве древнего Рима.

Владение (posessio) всегда включает два элемента:

• фактическое обладание вещью (corpus possedendi)

• отношение к вещи как к своей (animus possedendi)

Владение считалось правом, а держание не считалось, потому что владение имело собственную отдельную защиту, а держание защищалось через собственника.

И жизненный, и исторический, и правовой первоисточник собственности лица - присвоение, образующее элементарное, или фактическое, владение (possessio). Содержание правомочий, вытекающих из факта владения, может быть различно. Владение фактическое может не сопровождаться намерением обладать вещью как своей (например, она получена от других лиц под каким-то условием, на время и т.д.), может быть владение в целях только использования вещи (извлечение плодов, доходов и т.д.). В этом случае принято говорить об особой категории вещных прав — держании (detentio). Может быть владение с намерением сделать вещь своей, т.е. присвоить ее, подразумевая для себя право как-то использовать вещь, распорядиться и т.д. Таким образом, существенное значение имеет отношение субъекта к своему обладанию, намерение субъекта владеть вещью как своей, которое влияет на правовые последствия фактического владения. По раздельности только намерения (aniroo) или только телесного обладания (согроге) недостаточно, нужна их совокупность.

Владение лица, соответствующее целому ряду других условий, связанных с требованиями по квалификации субъекта этого права, по происхождению обладания, по качеству предмета обладания и т.п., перерастало в правовое господство лица над вещью (dominium), связываемое с единством всех главных правомочий в отношении этой вещи. Отсутствие требовательных ограничений, исключающих какое-то из этих главных правомочий, возможность оградить свое собственное обладание и собственную реализацию этих правомочий от других субъектов и делало вещь собственной (proprietas), а вещное право - собственностью.

11. Формулярный процесс в классическом римском праве.

(появился потому, что развитие рыночных отношений не вписывалось в рамки легисакционного процесса):

• значительно уменьшается степень формализма

• публичный

• устный

• неизвестен институт апелляции

• в случае неявки ответчика на него накладывается штраф в двойном размере иска

Претор активен, судья пассивен. Важную роль играла формула, которую составлял претор и отправлял судье.

Этот процесс распространялся на перегринов, характеризовался простотой, отсутствием обрядности и формализма. Претор не был связан старым правом об изложении иска в точных словах закона. Он давал исковую защиту новым отношениям и оставлял без защиты отжившие, хотя и попадающие под букву закона отношения. Появляются новые способы обжалования, направленные на отмену решения, посредством реституции. В точение всего периода принципата применялся формулярный процесс. В данном процессе отсутствовали судебные инстанции с подразделением на высшие и низшие.

Структура формулярного процесса:

• стадия in iure – претор, уясняя суть спора, пишет формулу – записку судье, где он определяет направления решения дела:

• iudicis nominatio – назначение судьи

• demonstratio – основание иска

• intentio – исковое требование; всегда излагалось в сослагательном наклонении: «Если верно, что Тит должен Ливию 100 сестерциев…»

• condemnatio – предписание о присуждении: «…то предписываю вернуть эти деньги Ливию»

Следующие две части формулы были необязательными:

• exeptio – возражения ответчика; не должны отрицать интенцию. Ответчик выдвигает встречные требования. Которые фактически парализуют иск: "Я согласен уплатить, но только после получения вещи". Если возражения были обоснованными, претор предписывал судье отказать в иске или отсрочить иск

• prescriptio – надписание, добавление к любой части формулы, например: "Пусть судьей будет Ливий, который рассматривал подобное дело в прошлом году"

• стадия in iudicio

Появляется институт судебного представительства:

• cognitor:

• назначался представляемым в присутствии противной стороны формальной процедурой

• полностью заменял представляемого, который не мог во второй раз предъявить иск, предъявленный представителем

• procurator:

• назначался неформально, часто без ведома противной стороны (но если противная сторона несла из-за этого убытки, прокуратор должен был их возместить)

• представляемый мог предъявить тот же иск во второй раз

В формулярном процессе появился принцип: «один свидетель- не свидетель».