Вопрос 6. Секьюритизация.

Секьюритизация - финансирование или рефинансирование юридического лица в целях получения дохода под его неликвидные финансовые активы посредством выпуска или выдачи ценных бумаг.

В рамках российского законодательства, без существенных юридических рисков, можно секьюритизировать только права (требования) по ипотечным кредитам.

Вопрос 7. Деривативы (производные ценные бумаги)

Правовая природа

1 т.з. (экономисты)

Производные ценные бумаги - ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца на покупку или продажу любых ценных бумаг, признаваемых в качестве таковых в соответствии с действующим законодательством.

В настоящее время в России можно только один документ квалифицировать как имеющий правовой режим производной ценной бумаги - опцион

Квалификация опциона (ст. 2 Федерального закона "О рынке ценных бумаг") как ценной бумаги с правовым режимом производной сомнений не вызывает, поскольку, как неоднократно подчеркивалось, этот документ удостоверяет классическое "производное" право приобрести в будущем другие ценные бумаги (по нынешнему российскому законодательству - только акции).

Для опционов базовой ценной бумагой являются акции, причем существуют и определенные требования к таким бумагам (ст. 27.1 Федерального закона "О рынке ценных бумаг"): эмитент не вправе размещать опционы эмитента, если количество объявленных акций эмитента меньше количества акций, право на приобретение которых предоставляют такие опционы. Количество акций определенной категории (типа), право на приобретение которых предоставляют опционы эмитента, не может превышать 5% акций этой категории (типа), размещенных на дату представления документов для государственной регистрации выпуска опционов эмитента.

2 т.з. (Суханов и еже с ним умники)

Производные ценные бумаги - дополнительные ЦБ, которые закрепляют правомочия, производные от основных требований, удостоверенных главными (основными) ценными бумагами. К таким бумагам он относит купоны акций и облигаций, удостоверяющие право на периодическое получение дохода, а также депозитарные расписки и фондовые варранты

Тема 12 – Сделки гражданское право

Конспект. Тема: «Сделки»

В соответствии со ст. 153 ГК РФ, сделка – это действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение и прекращение гражданских прав и обязанностей.

Традиционно ученые разделяют два подхода к пониманию и необходимости законодательного закрепления понятия «сделка». По одному из них (кодификации европейских государств) раскрытие данного понятия не требуется, так как оно носит характер научной категории и является достаточно разработанным в научно-правовой доктрине. По другому (государства бывшего СССР) – законодательное закрепление сделки является необходимым в законе, так как доктрины не имеют такого влияния на право, как в Европе.

Традиционно правоведами признается, что сделка является юридическим фактом (например, М.М. Агарков). (Ответ на вопрос 1) От других юридических фактов гражданско-правовую сделку отличает, во-первых, то, что закон связывает соответствующие ей правовые последствия с целенаправленностью выраженной волей лица, ее совершающего; во-вторых, в отличие от административного акта, сделка всегда порождает гражданско-правовые последствия, а стороны не находятся в отношениях власти-подчинения; в-третьих, сделка как юридический факт существует только в момент ее совершения, после ее совершения она утрачивает автономный статус и становится частью гражданско-правовых отношений; в-четвертых, с совершением сделки может быть связано наступление не только гражданско-правовых, но и иных последствий (например, возникновение обязанности уплаты налогов).

Помимо этого, ряд авторов (Мозолин В.П.) особняком ставят корпоративные сделки (акты), не относя их к сделкам, аргументируя свою позицию тем, что данные акты совершаются органами юридического лица, которые не являются субъектами гражданского права, также, корпоративные акты направлены на формирование воли юридического лица и непосредственно не направлены на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

(Ответ на вопрос 2) Гражданскому кодексу и научной литературе известны классификации сделок по различным основаниям. Классификация сделок имеет практическое значение для определения условий и характера создаваемых сделками субъективных прав и обязанностей.

Виды сделок в зависимости от количества участвующих в сделке сторон классифицируются на односторонние, двусторонние и многосторонние сделки (п. 1 ст. 154 ГК РФ). В основу данной классификации положена информация о количестве лиц, выражение воли которых необходимо и достаточно для совершения сделки.

Виды сделок в зависимости от значения основания сделки для ее действительности – это каузальные (сделки, по которой очевидно ясно, какую юридическую цель она преследует) и абстрактные сделки (когда основание сделки является юридически безразличным, например, вексель (ст. 815 ГК РФ)).

По влиянию сроков на наступление правовых последствий по сделке, сделки квалифицируются на срочные (не определяется ни момент ее вступления в действие, ни момент ее прекращения, такие сделка немедленно вступает в силу) и бессрочные (определен либо момент вступления сделки в действие, либо момент ее прекращения, либо оба указанных момента).

Особенности срочных сделок:

1. Срок, который стороны определили как момент возникновения прав и обязанностей по сделке, называют отлагательным. Если сделка вступает в силу немедленно, а стороны обусловили срок, когда сделка должна прекратиться, такой срок называется отменительным. Допускается одновременное упоминание в договоре и отлагательного, и отменительного сроков.

2. Наступление срока обязательно должно произойти.

3. В некоторых случаях стороны предусматривают возникновение прав и обязанностей по сделке в зависимости от наступления или ненаступления каких-либо событий, относительно которых неизвестно наступят они или нет. Такого рода сделки называют условными.

Как и сроки, условия бывают отлагательными и отменительными. Сделка считается совершенной под отлагательным условием, если стороны поставили возникновение прав и обязанностей в зависимость от наступления условия. Права и обязанности сторон в сделке с отлагательным условием возникают не с момента ее совершения, а с момента наступления условия. В сделках, совершенных под отменительным условием, права и обязанности сторон возникают с момента совершения сделки и прекращаются с наступлением условия.

Кроме вышеперечисленных видов выделяют также в отдельные группы биржевые и фидуциарные сделки.

Фидуциарные сделки (от лат. fidueia - доверие) — сделки, которые имеют доверительный характер. Так, поручение, передача имущества в доверительное управление связаны с наличием так называемых лично-доверительных отношений сторон. Утрата доверительного характера взаимоотношений сторон может привести к прекращению отношений в одностороннем порядке. Так, поверенный и доверитель в договоре поручения вправе в любое время отказаться от договора. Кроме того, по обязательствам из таких сделок обычно не может происходить правопреемство, и смерть любой из сторон прекращает действие сделки.

Биржевые сделки выделяются в отдельную группу в связи с их спецификой. Основными особенностями биржевых сделок являются субъектный состав (заключаются только лицами, допущенными к торгам на бирже), место заключения (товарная или фондовая биржа), предмет (биржевой товар) и регистрация. Биржевой сделкой признается зарегистрированный биржей договор (соглашение), заключаемый участниками биржевой торговли в отношении биржевого товара в ходе биржевых торгов. Сделки, совершенные на бирже, но не соответствующие указанным требованиям, не являются биржевыми.

(Ответ на вопрос 3) Согласно действующему ГК, существует ряд условий действительности сделки. Под условиями действительности сделки нужно понимать признаки, которым она должна отвечать, чтобы быть способной порождать гражданско-правовые последствия. К ним относятся совершение юридического действия, законность сделки, совершение сделки субъектом гражданского права, совершение сделки в установленной форме, направленность сделки на возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Данные условия должны наличествовать в совокупности.

(Ответ на вопрос 5) Совершение юридического действия.

Под юридическим действием понимается проявление вовне внутреннего намерения лица, с которым связываются определенные правовые последствия: возникновение, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей.

Внутреннее намерение лица совершить сделку именуется его волей или объективным элементом сделки. Само по себе намерение лица достичь правового результата не является юридически значимым, поэтому не может быть отнесено ни к сделкам, ни к юридическим действиям.

Выражение воли, осуществляемое как посредством совершения активных действий, так и в форме бездействия, именуется волеизъявлением или субъективным элементом сделки. Волеизъявление, не обусловленное внутренним намерением лицо достичь правового результата, а вызванное исключительно внешним воздействием не может быть отнесено к сделкам.

Волеизъявление является необходимым элементом сделки, без которого она не может существовать. Все с тем всякая сделка является волеизъявлением, однако следует помнить, что не всякое волеизъявление есть сделка.

По общему правилу воля и волеизъявление в сделке должны соответствовать друг другу. В случае несоответствия, приоритет имеет волеизъявление (данный принцип закреплен в ст. 431 ГК РФ).

Несоответствие между действительными желаниями, намерениями лица и их выражением вовне может служить основанием признания сделки недействительной. При этом следует учитывать, что до обнаружения судом указанного несовпадения действует презумпция совпадения воли и волеизъявления.

При несоответствии между волей и волеизъявлением субъекта сделки его воля формируется свободно, но он совершает волеизъявление, не совпадающее с этой волей. Например, субъекты под видом договора купли-продажи совершают дарение вещи. Налицо притворная сделка. Действительная, свободно сформированная воля субъектов такой сделки направлена на безвозмездную передачу вещи, а волеизъявление, сформулированное ими, говорит о другом - возмездной передаче вещи.

Несоответствие между волей и волеизъявлением субъекта может быть как результатом ошибок или существенного заблуждения относительно предмета и условий сделки, так и умышленных действий, например, субъектов, совершающих притворные и мнимые сделки (ст. 170 ГК).

Случаи несоответствия между волей и волеизъявлением субъекта необходимо отличать от случаев упречности (дефектности) воли лица, совершающего сделку. Упречная (дефектная) воля субъекта формируется несвободно под влиянием заблуждения (ст. 178 ГК РФ), обмана, насилия, угрозы, стечения тяжелых обстоятельств или искажается в результате злонамеренного соглашения представителя субъекта с другой стороной (ст. 179 ГК РФ). Такая воля может совпадать с волеизъявлением, но она формируется несвободно или искажается представителем. Упречная (дефектная) воля не отражает действительные желания и устремления субъекта. Поэтому упречность (дефектность) воли лица, совершающего сделку, также является основанием для признания сделки недействительной.

(Ответ на вопрос 4) Законность сделки.

Данный признак означает, что к сделкам могут быть отнесены только те юридические действия, которые совершены в соответствии с требованиями, установленными законом.

Наличие признака законности сделки должно определяться на момент ее совершения. Совершения в результате исполнения сделки действий, не отвечающих принципу законности, не влияет на квалификацию в качестве неправомерного действия самой сделки. Также, в случае, если после совершения сделки был принят закон, устанавливающий запрет или ограничение на совершение подобных сделок, а сама эта сделка порождает длящиеся правоотношения, сохраняющиеся после вступления в силу данного закона, необходимо оценивать законность не самой сделки, а действий, направленных на ее выполнение.

Сделка, нарушающая требования закона или иного правового акта, признается недействительной (ст. 168 ГК РФ).

(Ответ на вопрос 6) Совершение сделки субъектом права.

Содержание нормы ст. 153 ГК РФ определяющее, что сделки могут совершать граждане и юридические лица, необходимо трактовать расширительно, так как, анализируя п. 1 и п. 2 ст. 124 ГК РФ, можно сделать вывод, что субъектами, имеющими право заключать сделки, помимо вышеуказанных, являются РФ, субъекты РФ, муниципальные образования.

Способность совершать сделки является элементом гражданской дееспособности, соответственно возможность совершения тех или иных гражданско-правовых сделок определяется объемом дееспособности лица.

Сделка, совершенная лицом, несовершеннолетним (ст. 175 ГК РФ), ограниченным по решению суда в дееспособности (ст. 176 ГК РФ), не способным понимать значение своих действий и руководить ими (177 ГК РФ), признается недействительной.

Совершение сделки в установленной форме.

(Ответ на вопрос 7) Способ выражения воли, направленной на возникновение, изменение и прекращение гражданских прав вовне именуется формой сделки.

Согласно ст. 158 ГК РФ сделки могут совершаться в устной и письменной (простой и нотариальной) формах. Устная форма сделки представляет собой выражение воли лица или согласованной воли нескольких сторон сделки в вербальной форме. Письменная форма сделки разделяется на два вида: простую письменную форму, для которой достаточно выражения воли на бумаге или ином материальном носителе, и нотариальную форму, для соблюдения которой необходим особый акт – удостоверение сделки нотариусом.

(Ответ на вопрос 8) Статьей ст. 158 так же закрепляется возможность совершения действий, выражающих волю лица установить правоотношение (например, совершить сделку), но не в форме устного или письменного волеизъявления, а поведением, по которому можно сделать заключение о таком намерении. В некоторых случаях в качестве конклюдентного действия может выступать молчание, которое в строгом смысле является бездействием. Совершение конклюдентных действий равноценно заключению договора со всеми вытекающими юридическими последствиями.

Согласно ст. 162 ГК РФ последствием несоблюдения простой письменной формы сделки является лишение сторон права в случае спора ссылаться в подтверждение сделки и ее условий на свидетельские показания, но не лишает права приводить письменные и другие доказательства. В случаях, прямо указанных в законе или в соглашении сторон, несоблюдение простой письменной формы сделки влечет ее недействительность.

Если говорить о нотариальной форме сделки, то в случае нарушения формы сделки, наступают последствия в виде признания сделки ничтожной (п. 3 ст. 163 ГК РФ).

(Ответ на вопрос 9) Государственная регистрация сделки, требующаяся в установленных законом случаях, не означает выделения особой формы сделки – государственно зарегистрированной; правовые отношения между сторонами возникают с момента придания ей надлежащей письменной формы. Правовым последствием нарушения установленного законом требования о государственной регистрации сделки является признание ее ничтожной.

(Ответ на вопрос 10) Государственная регистрация прав на недвижимое имущество и сделок с ним производится в целях признания и подтверждения государством оснований возникновения, перехода, обременения (ограничения) или прекращения прав на недвижимое имущество.

Следует различать регистрацию права и регистрацию сделки. Регистрация сделки сама по себе не порождает возникновения права собственности у приобретателя, это суть есть регистрация взаимных обязательств лиц, заключающих сделку. Регистрация права является подтверждением возникновения права собственности на приобретенный в результате сделки объект.

На сегодняшний день учение о сделке, зародившееся в научных трудах, посвященных теории гражданского права, вышло за его пределы. Понятие сделки приобрело межотраслевой характер, а нормы, определяющие сущность сделок – качество реперных.

Ссылки на законодательство в работах исследователей актуальны по отношению к нормативным правовым актам, действующим на момент написания (издания) трудов.

Н.Б.Щербаков

Алеаторные сделки

Выделению алеаторных сделок в отдельную группу мы обязаны очевидной сложности, если не невозможности, с помощью привычного гражданско-правового инструментария не только объяснить, но и описать структуру ряда сделок (например, игры и пари, страхования).

По мнению Н.Б. Щербакова, алеаторная сделка – волеизъявление, имеющее единственную цель, а именно: распределение риска (переход его от одного лица к другому). Алеаторное волеизъявление является основным, оно определяет сделку как признанный, самостоятельный договорный тип. При этом для такого понимания совершенно не требуется признавать риск объектом гражданских прав, которым он не является. Выше было показано, что распределение риска (его несение или переход) всего лишь прием, позволяющий кратко объяснить структуру обязательства. Стало быть, переход риска, его распределение имеет обязательственные последствия.

Как пишет Н.Б. Щербаков, «несомненно, алеаторная сделка - это страхование». Очевидно, что страховой интерес, без которого страховая сделка является недействительной, можно описать как наличие у страхователя риска причинения ему имущественного вреда вследствие различных обстоятельств, в отношении которых неизвестно, наступят ли они или нет (например, угон автомобиля, неполучение доходов от предпринимательской деятельности и проч.). И именно этот риск передается страховщику, у которого возникает безусловная обязанность при наступлении страхового случая выплатить страховое возмещение. Объяснить сказанное можно, соотнеся договор страхования автомобиля от угона с условием о риске случайной гибели товара в договоре купли-продажи. В последнем случае при несении риска случайной гибели индивидуально-определенной вещи продавцом, его реализация приведет к возмещению продавцом покупателю убытков в связи с неисполнением обязательства. И, напротив, стороны могут переложить риск случайной гибели на покупателя, который еще не стал собственником (здесь при реализации риска, покупатель все равно обязан выплатить покупную цену товара, экономически возмещая продавцу его убытки, связанные со случайной гибелью). Угон автомобиля (реализация риска его угона) приведет к выплате страховщиком страхового возмещения. При этом обязательство страховщика не условно, как не условно и обязательство по возмещению убытков. Принципиальная разница между этими двумя случаями, кроется только в том, что для купли-продажи условие о распределение риска случайно, для страхование необходимо, ради него и заключается сделка. Следует добавить, что следуя указанной логике, к алеаторным следует причислить и договоры поручительства.

К алеаторным можно было бы причислить и сделки игр и пари. Они тоже заключаются ради самой неопределенности, можно было бы сказать ради распределения рисков. Однако по мнению Н.Б. Щербакова это не так. Различие между играми и пари и алеаторной сделкой заключается в том, что в алеаторной сделке распределяются (передаются) уже имеющиеся риски. В договорах об играх и пари у сторон до заключения договора нет никаких рисков, риски, неопределнность порождается самим договором об играх и пари. Очевидно при этом, что невозможно передать (распределить) то, чего не существует, а значит и сделки об играх и пари не должны вовсе порождать обязательств. Именно поэтому имеются почти непреодолимые сложности в описании структуры обязательств в этих сделках (все они приводят к поражению исследователя). В этом смысле политико-правовые, этические мотивы отказа в иске из игр и пари идут в унисон с догматическими.

Исходя из формирующегося критерия защиты алеаторных сделок (наличия риска, подлежащего распределению до заключения сделки) могут строиться выводы о допустимости защиты деривативных сделок, представленных в мировой финансовой практике в большом многообразии видов. Возможно, защищаться должны лишь те из них, которые заключены с хозяйственной целью хеджирования рисков (например, валютных).

Возможны выводы о режиме алеаторных сделок. Так, поскольку риск является предметом риска, следует рассмотреть вопрос об условиях допустимости применения к алеаторным сделкам положений об оспаривании сделки по мотиву заблуждения, о расторжении договора в связи с существенным изменением обстоятельств, о возможности применении доктрины laesio enormis.

Применительно к страхованию приведенное понимание алеаторной сделки остро ставит вопрос о необходимости дополнительного обоснования права страховщика на суброгацию и абандон, недопустимости страхования вещи разными лицами, имеющими свой интерес, в целом сверх страховой стоимости, оправданности системы первого риска при неполном имущественном страховании, а также принципа неделимости страховой премии.

Агарков М.М.

Понятие сделки по советскому гражданскому праву.

Согласно точке зрения М.М. Агаркова сделками называются правомерные юридические действия, совершаемые одним или несколькими лицами, выступающими в качестве субъектов имущественных (гражданских) прав, и устанавливающие, изменяющие или прекращающие гражданские правоотношения, на установление, изменение или прекращение которых они направлены.

Данное определение сформулировано на основе следующих признаков, характеризующих сделку:

Во-первых, по мнению Агаркова, сделка является юридическим фактом или фактическим составом (т. е. некоторой совокупностью юридических фактов), в результате которого устанавливаются, изменяются либо прекращаются гражданские правоотношения. Сделка не является нормативным актом.

Во-вторых, сделка является правомерным юридическим действием. Термин «ничтожная сделка» противоречив. Ничтожным бывает не сделка, а волеизъявление. Исходя из этого, по мнению Агаркова было бы правильнее пользоваться иной классификацией. Волеизъявления, направленные на установление, изменение или прекращение правоотношений, следовало бы делить на ничтожные (не сделки) и действительные (сделки). Первые не производят того эффекта, на который они направлены, хотя и могут в определенных случаях вести к определенным юридическим последствиям (например, в качестве правонарушений или по ст. 147 ГК). Вторые, т.е. сделки, производят тот эффект, на который они направлены. Их надо делить на безусловно действительные и на условно действительные (или оспоримые).

В-третьих, сделка устанавливает, изменяет или прекращает те гражданские правоотношения, на установление, изменение или прекращение, которых она направлена. Сделка этим отличается от юридических поступков, т. е. правомерных юридических действий, производящих правовые последствия, хотя бы эти действия и не были на них направлены (признания, уведомления, заявления и т.д.). Как сделка, так и юридические поступки требуют дееспособности тех лиц, которые их совершают.

В-четвертых, сделка отличается от юридических действий, создающих указанный в законе объективированный результат (литературное произведение, изобретение и т.д.), во-первых, направленностью на юридический результат, во-вторых, требованием дееспособности лица, ее совершающего.

Кроме того, сделку необходимо отличать от действий, с которыми закон связывает определенные юридические последствия, независимо от того, направлены ли действия на эти последствия или нет. К числу таких действий относятся признания тех или иных фактов (например, признание долга— ст. 50 ГК), заявления о намерении осуществить или не осуществить право (например, заявление кредитора об отказе принять исполнение—примечание к ст. 122 ГК), уведомления об определенных фактах (например, об уступке требования — ст. 124 ГК). Во всех этих случаях юридические последствия наступают независимо от того, направлены ли действия на эти последствия или нет. Совершенно несущественно, выражало ли лицо волю, чтобы эти последствия наступили. Надо, однако, иметь в виду следующее. Нередко словесная форма, в которой совершаются некоторые сделки, тождественна с формой признания долга. Так, например, слова «признаю, что я должен по займу N 1000 рублей», могут выражать и волеизъявление по договору займа (ст. 208 ГК), и признание долга в собственном смысле слова (ст. 50). В первом случае мы имеем волеизъявление, направленное на возникновение правоотношений по договору займа, во втором — констатацию правоотношений, возникших до и независимо от их признания должником.

В-пятых, сделка совершается лицом, действующим в качестве субъекта имущественных (гражданских) прав. Сделка этим отличается от административного акта, хотя бы этот акт и был направлен на установление, изменение или прекращение гражданских правоотношений. Правила, установленные в законе для сделок, не имеют непосредственного применения к административным актам, но могут быть применяемы по аналогии, если для этого имеются достаточные основания.

В-шестых, правила, установленные в законе для сделок, не имеют непосредственного применения к правомерным юридическим действиям, направленным на установление, изменение или прекращение правоотношений неимущественного характера (например, к браку, усыновлению и т.д.). Однако они могут иметь применение по аналогии, если для этого имеются достаточные основания.

В-седьмых, возможность в ряде случаев применять по аналогии правила, установленные для сделок, к другим юридическим актам (административным, семейным и т.д.) ставит перед юридической наукой задачу создания общей теории юридического акта.

Суханов Е.А.

О видах сделок в германском и российском гражданском праве.

Рассуждая о классификации сделок по различным основаниям, Е.А. Суханов приходит к выводу, что деление сделок на консенсуальные и реальные применимо лишь к сделкам с движимыми вещами (имуществом) и, во всяком случае, неприменимо к сделкам с недвижимостью (и иным сделкам, подлежащим государственной регистрации). В связи с этим оно уже не может иметь всеобщего значения.

По мнению Суханова представляется также возможным использовать идею классификации сделок по сферам их применения. Традиционное для данной классификации обособление семейно-правовых сделок фактически сохранилось в условиях современной российской правовой системы, хотя ее практически общепризнанной особенностью стало отделение семейного права от гражданского. Семейное право сохранило свою частноправовую природу, а кроме того, прямо допускает субсидиарное применение гражданско-правовых норм к регулируемым им отношениям (ст. 4 Семейного кодекса РФ), в частности, к изменению и расторжению типичной семейно-правовой сделки - брачного договора (п. 2 ст. 43 СК).

С другой стороны, в силу исторических и иных особенностей развития отечественного гражданского права для него утратило значение не только различие вещных и обязательственных сделок (которое никогда и не присутствовало в нем в германском варианте с его принципами разделения и абстракции), но и выделение наследственных сделок (совершаемых mortis causa), поскольку теперь закон прямо объявил завещание обычной односторонней сделкой (п. 5 ст. 1118 ГК).

Вместе с тем бурное развитие корпоративного права, регулирующего в том числе и отношения, которые складываются внутри юридических лиц, побуждает тщательнее присмотреться к юридической природе актов волеизъявления (голосования) участников юридических лиц, формирующих волю своих корпораций, и к самим решениям общего собрания и иных коллегиальных (волеобразующих) органов юридических лиц. Гражданско-правовая природа таких актов в принципе не вызывает сомнений, как и их специфика, обусловленная законной возможностью (правом) участника корпорации непосредственно влиять на формирование ее воли, т.е. воли созданного с его участием юридического лица - контрагента в корпоративном правоотношении.

При этом названные акты либо имеют имущественный характер (к таковым можно, например, отнести согласие на совершение от имени юридического лица определенных сделок; решение о выплате дивидендов или ином распределении полученных доходов; изменение размера уставного капитала и т.д.), либо направлены непосредственно на организацию его имущественных отношений (таковы утверждение отчетов о деятельности юридического лица, принятие его бизнес-плана, решения о его реорганизации и т.п.).

Эти обстоятельства, по мнению Суханова, дают возможность говорить о своеобразной организационно-имущественной природе таких волевых актов (действий), которая, несомненно, обусловлена спецификой самих корпоративных отношений как особого самостоятельного вида гражданских правоотношений. Несмотря на то, что сами корпоративные отношения пока далеко не всегда признаются самостоятельной составной частью предмета гражданского права, некоторые особенности их правового режима представляются очевидными. В частности, они характеризуются особым субъектным составом и носят относительный характер, а в их гражданско-правовом регулировании, как и в регулировании вещных отношений, явно преобладают императивные, а не диспозитивные начала, свойственные договорным отношениям.

В связи с изложенным представляется возможным выделение наряду с традиционными сделками имущественного характера особой категории корпоративных сделок, имеющих организационно-имущественную природу. При этом вопрос о том, какие общие нормы гражданского права о сделках (в том числе об их недействительности) и в каком порядке (непосредственно или только субсидиарно) подлежат применению к корпоративным сделкам, нуждается в специальном освещении, выходящем за рамки настоящей статьи. На этой основе можно также определить и гражданско-правовую природу некоторых давно известных сделок, традиционно вызывающих теоретические разногласия, прежде всего - учредительного договора.

Данное умозаключение может также касаться сделок по реорганизации юридических лиц (договоры о слиянии, присоединении и т.п.) и некоторых других. В любом случае обсуждение такой возможности для российской цивилистики представляется гораздо более плодотворным, чем, как пишет Суханов, «искусственная, надуманная проблема выделения вещных договоров или распорядительных сделок».

Недействительность сделок

1.Понятие недействительности сделки.

Недействительность сделки означает, что действие, совершенное в виде сделки, не обладает качествами юридического факта, способного породить те гражданско - правовые последствия, наступления которых желали субъекты.

Легальное определение содержится в ст. 166 ГК РФ

«сделка недействительна по основаниям,установленным законом, в силу ее признания таковой судом( оспоримая сделка) либо независимо от такового признания».

Данное деление будут рассмотрено далее.

2. Является ли недействительная сделка сделкою в собственном смысле , либо это какой - то иной юридический факт, например, правонарушение?

В соответствии со ст. 153 гк рф сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Соответственно 2 её признака:

-Действие - Юридическая направленность воли действующего лица.

(определение из Мотивовов ГГУ:«Посредством сделки признаваемое правопорядком частная воля производит желаемое юридическое оформление в сфере права» )

В данной связи возник вопрос: характеризуется ли сделка исключительно правовой направленностью или правомерность также является обязательным критерием?

В науке выделялось 2 подхода

1. Господствующий взгляд (Д.И. Мейер, Красавчиков, Гамбаров, Агарков), сделка - это прежде всего правомерное действие.

2. Правомерность или неправомерность не являются необходимым элементом сделки как юридического факта, а определяют лишь те или другие последствия сделки (Генкин, Рабинович, Шахматов)

3. Соответственно отсюда выводятся взгляды на природу недействительной сделки

1. противоправные действия (господствующее мнение: Агарков, Иоффе)

2. сделки в собственном смысле (Д.М. Генкин),

3. действия, одновременно сочетающие в себе признаки и юридических сделок, и правонарушений (Н.В. Рабинович).

4. Разделение всех недействительных сделок на две группы, одну их часть относят к правонарушениям, а другую - к сделкам (И.Б. Новицкий)

3. Недействительность сделки может быть обусловлена

(приводится по учебнику)

4. незаконностью ее содержания

5. неспособностью юридических и физических лиц, совершающих ее, к участию в сделке

6. несоответствие воли и волеизъявления

7. несоблюдение формы сделки

Изменения в ГК РФ.Тенденции.-

1)борьба с недобросовестными действиями участников оборота, в результате которой основания недействительности становятся более гибкими неформализованными (предложения о расширительном толковании ст.169, новый п.2 ст.174 о сделках в ущерб интересам представляемого или интересам юридического лица)

при этом:

2)попытка сохранения стабильности гражданского оборота (ограничение количества составов ничтожных сделок, ограничение круга лиц, имеющих право оспаривать сделки, введение аналога доктрины estoppel)

3)усиление защиты добросовестных сторон сделок (увеличение количества составов, в которых сделка не может быть признана недействительной, если другая сторона не знала и не должна была знать о нарушениях – ст.173.1 (отсутствие согласия), п.2 ст.174 (явный ущерб интересам представляемого или интересам юридического лица), п.2 ст.174.1 (нарушение судебного или иного запрета на распоряжение имуществом))

4)радикальное сокращение случаев применения конфискационных санкций (ст.169, 179).

Последствия недейтсвительности.

• Последствия недействительности:

• Как была, так и осталась реституция. Но: п. 4 ст. 167 «суд не вправе применять последствия недействительности сделки, если их применение будет противоречить основам правопорядка и нравственности». Раньше такое было только в купле-продаже предприятия (ст. 566 «последствия недействительности применяются только если они существенно не нарушают права и охраняемые законом интересы кредиторов продавца и покупателя, других лиц и не противоречат общественным интересам»)

Оспоримые и ничтожные

Дернбург, классик немецкой цивилистики XIX века, отрицал целесообразность данной классификации.

С ним же соглашался Новицкий, указявая, что оспаривание приводит к ничтожности, причем с момента совершения самой сделки, т.е. с обратной силой. В силу этого он предлагал делить сделки на абсолютно - недействительные и относительно - недействителные. (критика Тузова - некорректно, так как, например, « относительно действительная сделка», т.е. оспоримая сделка в зависимости от того, была ли она оспорена в суде, является либо действительный, либо недействительной, в любом случае действ. или недейств. абсолютна, так как устанавливается в отношении всех.)

Реформа ГК РФ сохранил деление сделок на ничтожные и оспоримые.

Ранее сделка всегда была ничтожна, если не предусмотрено законом иное. Теперь - наоборот.

Ничтожность.

Ничтожность означает, что действие соврешенное в виде сделки, не порождает и не может порождать и не может породить желаемое для ее участников правовое последствие в силу несоответствия его закону.

3. Для вывода о признании ничтожной сделки недействительной требуется предъявление иска? Нет. Из Концепции и Пояснительной записки не вытекает намерения разработчиков отказаться от этого принципиального различия между ничтожными и оспоримыми сделками - «Оборот "заявление о недействительности сделки не имеет правового значения" использован для того, чтобы была учтена также ситуация, когда лицо ссылается на недействительность ничтожной сделки в качестве ответчика (возражая против исковых требований, например, о взыскании долга по договору)» (Пояснительная записка). То есть не надо заявлять встречный иск, а достаточно «заявления».

В отличии от оспоримости, не надо дополнительно доказывать нарушение прав и законных интересов.

Ничтожность только в следующих случаях (п.2 ст.168):

• сделка посягает на публичные интересы или

• сделка посягает на права и охраняемые законом интересы третьих лиц или

1. закон предусматривает ничтожность (Н: несоблюдение нотариальной формы сделки)

e.g. 169

• Сфера применения: Пояснительная записка - антисоциальные сделки – оценке подлежит цель сделки

• До реформы ГК сфера применения ст. 169 была достаточно узкая, как разъяснено в Постановлении Пленума ВАС РФ № 22 от 10 апреля 2008 г. :

1. «к названным сделкам могут быть отнесены, в частности:

• сделки, направленные на производство и отчуждение определенных видов объектов, изъятых или ограниченных в гражданском обороте (соответствующие виды оружия, боеприпасов, наркотических средств, другой продукции, обладающей свойствами, опасными для жизни и здоровья граждан, и т.п.);

• сделки, направленные на изготовление, распространение литературы и иной продукции, пропагандирующей войну, национальную, расовую или религиозную вражду;

• сделки, направленные на изготовление или сбыт поддельных документов и ценных бумаг…

• требование налогового органа о применении предусмотренных ст. 169 последствий недействительности сделки, обосновываемое тем, что данная сделка совершена с целью уклонения от уплаты налогов, выходит за рамки полномочий налогового органа, так как взыскание в доход Российской Федерации всего полученного (причитавшегося) по сделке не является мерой, направленной на обеспечение поступления в бюджет налогов. Для обеспечения поступления в бюджет налогов в полном объеме налоговый орган вправе, руководствуясь ст. 170 ГК РФ, предъявить требование о признании совершенных налогоплательщиком сделок недействительными как мнимых или притворных.»

10. Разработчики призывают к значительному расширению случаев применения ст.169 (Концепция и Пояснительная записка):

• злоупотребление экономической мощью, необыкновенно сильное обременение одной из договаривающих сторон (Постановление Пленума ВАС РФ от 14.03.2014 № 16 О свободе договора и ее пределах);

• сделки, направленные на уклонение от уплаты налогов (остается толкование Постановления Пленума № 22 - «судам необходимо учитывать, что факты уклонения ответчика от уплаты налогов, нарушения им положений налогового законодательства не подлежат доказыванию, исследованию и оценке судом в гражданско-правовом споре о признании сделки недействительной, так как данные обстоятельства не входят в предмет доказывания по такому спору, а подлежат установлению при рассмотрении налогового спора с учетом норм налогового законодательства»);

• сделки, посягающие на существо брака;

• сделки, нарушающие основы отношений между родителями и детьми;

• сделки, направленные на коммерческий подкуп представителя другой стороны или руководителя юридического лица

1. сделки в ущерб интересам кредиторов

Далее см. файл с таблицей.( учебник устарел)

Оспоримость

Оспоримость сделки означает, что действия, совершенные в виде сделки, признаются судом недействительными при наличии предусмотренных законом случаев и только по иску управомоченного лица.

К таким лицам относят

1)стороны сделки или

2)иным лица, указанные в законе( акционер)

• _{надо доказать, что сделка нарушает права и законные интересы лица, оспраивающего сделку/ 3лица, в чьих интересах подан иск. Это сделано для ограничения оспраивания сделок по формальным признакам.}

Второй семестр.

СРОКИ В ГП

1. Суханов(+ГК)

ПОНЯТИЕ СРОКА

ст. 190 ГК : Установленный законом, иными ПА, сделкой или назначаемый судом срок- календарная дата или истечение периода времени, который исчисляется ГОДАМИ, МЕСЯЦАМИ, НЕДЕЛЯМИ, ДНЯМИ или ЧАСАМИ. + Событие, которое должно неозбежно наступить.

Особое знчение сроки имеют для гражданских прав, существование которых ограничено во времени ( то есть их осуществление возможно лишь в определенный период). В определенных случаях и защита- тоже в рамках.

НО: юридическое значение имеет не сам по себе процесс течения времени, а отрезки, этапы этого времени- сроки. ! Наступление или истечение срока- ЮРИДИЧЕСКИЙ ФАКТ ( событие).

Но стоит отметить все-таки двойственный ( так скажем, волево-событийный:)) характер сроков:

1. Устанавливается по воле ( ч.1 ст. 190- закон, НПА, сделки, суд -чем не воля?).

2. Возможность их приостановления или восстановление.

Таким образом, Суханов говорит, что, имея волевое происхождение, сроки по сути своей связаны с объективным течением времени.Следовательно, они ни СОБЫТИЯ, НИ ФАКТЫ (кроме ч.2 ст. 190- см. выше)

Юридическое значение имеет либо начало (наступление), либо прекращение (истечение) срока.

ИСЧИСЛЕНИЕ СРОКОВ

ст. 191 ГК РФ: Течение срока, определенного периодом времени, начинается на следующий день после календарной даты или наступления события, которым определено его начало.

Пример Суханова: отгрузка товара по договору по договору от 15 июня- в течение 10 дней с момента его заключения. То есть начало исчисления- 16 июня ( а крайний срок- 25 июня). ДЕНЬ, КОТОРЫМ ОПРЕДЕЛНО НАЧАЛО СРОКА, НЕ ЗАСЧИТЫВАЕТСЯ В ЕГО ПРОДОЛЖИТЕЛЬНОСТЬ.

ст. 192 ГК РФ:

Срок, исчисляемый годами, истекает в соответствующие месяц и число последнего года срока.

Полгода-по правилам месячных сроков (то есть соответствующее число последнего месяца- конец течения срока). Если последний день срока приходится на день, где такого числа нет, тогда- последний день этого месяца.

Полмесяца= 15 дней.

Квартал года( три месяца) — правила месячных сроков.

Недели- соответствующий день последней недели.

ст. 193- Если последний день срока- нерабочий, день окончания- ближайший следующий за ним рабочий. (Данное правило не распространяется на начало течения срока. ВЫХОДНЫЕ ДНИ ТОЖЕ ВКЛЮЧАЮТСЯ В ПРОДОЛЖИТЕЛЬНОСТЬ СРОКА).

ст.194- Совершение действия- до 24 часов последнего дня срока.

! если действие должно быть совершено в организации, то по установленным в ней правилам (тогда, когда операции в этой организации заканчиваются).

Письменные извещения и заяления, сданные в ораганизацию связи до 24 часов поледнего дня срока, считаются сданными в срок.

ВИДЫ СРОКОВ

Итак, еще раз проговорим:

1. Классификаций много:

• По способам исчисления

• По основаниям установления

• По характеру определения

• По назначению

1. Могут определяться ПРОМЕЖУТКОМ ВРЕМЕНИ и ТОЧНЫМ МОМЕНТОМ.

2. Могут устанавливаться :

1. Нормативным актом

2. Соглашением сторон

3. Односторонней сделкой

4. Судебным решением

По характеру определения законом или договором	Императивные (не могут быть изменены соглашением участников гражданских ПО): корпоративное и наследственное право. Диспозитивные- многие договоры.
	Определенные ( исчисляются путем указания их длительности или точных моментов начала и окончания):давностные сроки. Неопределенные ( указание каких-либо приблизительных критериев, соответствующих конкретной ситуации или вообще не определяются (бессрочные договоры)): разумный срок исполнения обязательства -п.2ст.314 ГК , соразмерный срок для устранения недостатков товара или работы, момент востребования и пр.
	Общие Частные (конкретизируют общий срок): промежуточные сроки завершения отдельных этапов работы по договору подряда.
По назначению	Сроки возникновения гражданских правоотношений порождают субъективные гражданские права или обязанности: истечение срока приобретательной давности- право собственности на вещь. Такие сроки= правопорождающие юрфакты. Сроки осуществления гражданских прав- это сроки, в течение которых управомоченное лицо может реализовать свое право, в том числе путем требования совершения определенных действий от обязанных лиц. То есть они служат для ОБЕСПЕЧЕНИЯ РЕАЛЬНЫХ ВОЗМОЖНОСТЕЙ ИСПОЛЬЗОВАНИЯ ПРАВ. Делятся на: СРОКИ СУЩЕСТВОВАНИЯ ПРАВ, ПРЕСЕКАТЕЛЬНЫЕ И ГАРАТИЙНЫЕ! Сроки сущетвования прав Сроки действия субъективных прав во времени. Обеспечивают управомоченным лицам время для реализации их прав и определенность гражданскому обороту. Истечение срока= прекращение права. (Срок действия доверенности- 1 год.) Пресекательные(преклюзивные) Устанавливают пределы существования гражданских прав. Дата принятия наследства- шесть месяцев. = Санкции за недолжное осуществление или вообще неосуществление прав ( и они досрочно прекращают это право). !СРОКИ ГОДНОСТИ-для продуктов питания, медикаментов и пр. (ст.472 ГК, п.4 ст.5 Закона о защите прав потребителей). После истечения срока товар не подлежит реализации. Гарантийные Периоды времени, в течение которых продавец, изготовитель или иной услугодатель гарантирует пригодность вещи или услуги для использования по назначению, а приобретатель (пользователь) вправе потребовать безвозмездного устранения обнаруженных недостатков, замены товара (услуги) либо применения иных, установленных законом или договором последствий. Ст. 470, 471- сроки для проданных товаров. ст. 722- сроки для результатов подрядных работ. СРОКИ СЛУЖБЫ- для товаров длительного пользования. Сроки исполнения обязанностей- периоды, в течение которых обязанные лица долдны исполнить лежащие на них обязательства. Устанавливаются чаще соглашением сторон или не определяются вообще(или моментом востребования). Сроки защиты гражданских прав- периоды времени для обращения к правонарушителю или суду с требованием о защите или принудительном осуществлении своих прав. Претензионные сроки Обязанность управомоченного лица предварительно (до суда) обратиться с заявлением об удовлетворении своих требования к предполагаемому нарушителю для ДОБРОВОЛЬНОГО УДОВЛЕТВОРЕНИЯ требования. Естли претензионный срок установлен законом- то он пресекательный и противоречит принципу свободного осуществления ГП. Таким образом, это лишьк как исключение- ст. 797 (транспортные оябзательства). Исковая давность (ст. 195) Срок для защиты права по иску лица, право которого нарушено.

*****Немного Грибанова.

Он там рассуждает на тему того, каким видом юрфакта является срок. Он говорит, что, хоть течение времени и объективно, человек не совсем беспомощен в отношении времени.

Осуществляя свою деятельность, человек активно использует время. Люди могут приурочить осуществление той или иной деятельности к определенному моменту во времени или к определенному отрезку времени, они могут устанавливать определенные сроки для осуществления тех или иных действий.

Срок есть лишь момент во времени либо определенный период времени. Соотношение между временем и сроком - есть соотношение общего и отдельного. Вместе с тем соотношение времени и срока есть также в известной мере соотношение объективного и субъективного.

Плюс:

• В юриспруденции важно не общее течение времени, а истечение или начало течения срока. Даже в том случае, когда срок точно не определен, значение юридического факта имеет не время вообще, а неопределенный отрезок времени, неопределенный срок.

• Сроки устанавливаются людьми. Есть возможность приостановления течения сроков и восстановления.

Из сказанного вытекает, что с точки зрения классификации юридических фактов истечение определенного срока нельзя отнести ни к абсолютным юридическим событиям, которые имеют место помимо воли людей, ни к относительным юридическим событиям, которые в своем возникновении носят волевой характер, но в последующем осуществляются независимо от воли, их породившей, так как воля людей оказывает существенное влияние не только на сам размер установленного срока, не только на начало его течения, но и на само течение этого срока, которое по воле людей может быть приостановлено, прервано или продлено. Вместе с тем истечение определенного срока нельзя отнести и к юридическим действиям, так как течение определенного срока есть частный случай течения времени, которое течет независимо от воли и деятельности людей.

Правильное понимание соотношения общего (течение времени) и частного (течение срока), соотношение объективного (течение времени) и субъективного (влияние воли людей на течение определенного срока) факторов имеет важное значение для определения места гражданско-правовых сроков в системе юридических фактов советского гражданского права.

Деление сроков по видам Грибанов проводит почти такое же, как и Суханов в учебнике, а именно:

• Императивные, диспозитивные (+ Императивно-диспозитивные- то есть установление законом минимума- максимума, остальное- усмотрение сторон).

• Определенные и неопределенные (то же, что у Сухи).

• Общие и специальные (это, например, общий срок исковой давности в три года + специальные сроки исковой давности для признания оспоримой сделки недествительной- 1 год, по ст. 181 ГК РФ).

• Общие и частные(частный срок- разбивка общего на части).

Стоит различать сроки осуществления гражданских прав и сроки их защиты.

Под сроками осуществления гражданских прав следует понимать сроки, в течение которых управомоченный субъект вправе (а иногда и обязан) сам реализовать принадлежащее ему право либо потребовать совершения определенных действий по реализации своего права непосредственно от обязанного лица.

Под сроками защиты гражданских прав понимают сроки, предоставленные управомоченному лицу для обращения к компетентным государственным или общественным органам с требованием о принудительном осуществлении и защите своего права. Таковыми являются сроки исковой давности.

Сроки осуществления- на основании возможностей, предоставляемых обладателю субъективных гражданских прав:

1. Возможность совершать определенные положительные действия по осуществлению своего права, например, владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом.

2. Возможность требовать определенного поведения непосредственно от обязанного лица, например, потребовать от должника возвратить взятую сумму денег.

3. возможность обратиться к суду, арбитражу или иному компетентному государственному или общественному органу с требованием принудить обязанное лицо к исполнению своей обязанности либо защитить право от его нарушения со стороны других лиц.

Таким образом, сроками осуществления гражданских прав являются: 1) сроки существования данного субъективного права; 2) пресекательные сроки; 3) гарантийные сроки; 4) претензионные сроки.

1. Сроки существования прав- сроки действия этих прав во времени.

Субъективные гражданские права, существование которых ограничено определенным сроком, можно было бы назвать субъективными правами с определенным сроком действия.

В отличие от этого существование некоторых субъективных гражданских прав не ограничено во времени рамками точно установленного законом или договором (определенного) срока. Их действие во времени определяется лишь приблизительными координатами, в частности, наступлением определенного события, моментом востребования кредитора и т. п.

Такие субъективные права, существование которых не ограничено никакими сроками, можно назвать субъективными правами бессрочного действия.

Свойства этого вида сроков:

• Определяют срок действия того или иного права(то есть истечение= прекращение).

• Не связаны с осуществлением этих прав.

Из этого следует, что юридическое значение срока существования того или иного субъективного гражданского права заключается в том, что срок этот предоставляет управомоченному лицу реальную возможность для осуществления принадлежащего ему субъективного гражданского права и что с истечением этого срока действие права прекращается, а следовательно, утрачивается и возможность его осуществления. В этом, но и только в этом, смысле сроки существования субъективного права могут быть отнесены к срокам осуществления гражданских прав.

2. Пресекательные сроки- произведен от более точного термина <преклюзивные сроки>, который в свою очередь происходит от латинского глагола praecludere, что в переводе означает преграждать, препятствовать. Уже из существа самого термина, на наш взгляд, вытекает вывод о том, что к пресекательным могут быть отнесены лишь такие сроки, социальное назначение которых состоит в том, чтобы при известных обстоятельствах преградить путь, воспрепятствовать действию каких-либо правовых явлений или процессов.

Сущность пресекательных сроков в том, что они воспринимаются как санкции за неосуществление некоторого гражданского права. Таким образом, при истечении некоторого периода времени право прекращает свое существование(ДОСРОЧНО).

Короче, он приводит кучу примеров из советского зак-ва, которые нам мало интересны. Можно только поговорить об этом примере (статья, конечно, другая):

К пресекательным следует отнести также предусмотренные ст. 145 ГК сроки возврата найденных вещей потерявшему их лицу, а также предусмотренные ст. 147 сроки возврата собственнику безнадзорного или пригульного скота.

Лица, нашедшие потерянную вещь, либо организация, которой эта вещь передана, обязаны возвратить вещь потерявшему ее лицу, а если это лицо не будет обнаружено, то передать ее на хранение в милицию либо исполкому сельского Совета депутатов трудящихся. Милиция и исполнительный комитет сельского Совета депутатов трудящихся обязаны хранить эту вещь в течение шести месяцев. Если в течение этого срока потерявший вещь будет обнаружен, то вещь ему возвращается. Если же потерявший вещь в течение шести месяцев не будет обнаружен, то вещь безвозмездно переходит в собственность государства.

ВЫВОДЫ:

1. Пресекательный срок не тождествен со сроком существования субъективного гражданского права, действие которого прекращается с истечением пресекательного срока, хотя в некоторых случаях и может совпадать с ним по размеру.

2. С истечением пресекательного срока субъективное гражданское право прекращается досрочно, то есть до истечения установленного законом или договором нормального срока его существования.

3. Досрочное прекращение субъективного гражданского права с истечением пресекательного срока является правовой санкцией, применяемой к управомоченному лицу за неосуществление либо ненадлежащее осуществление принадлежащего ему права.