Учебный год 22-23 / Стребкова - расторжение договора

дет признаваться ответ стороны, которой адресована оферта, о принятии этой оферты, то есть о согласии на соответствующее изменение договора. Как и при заключении договора, оферта должна содержать существенные условия договора. Поскольку «эти действия – предложение (оферта) и принятие предложения (акцепт) – являются лишь составными частями двусторонней сделки – договора», договор, приводящий к достижению встречных результатов, будет считаться измененным в момент получения лицом, направившим предложение об изменении договора (оферту), согласия на такое изменение (ее акцепта).

Установление обязательной досудебной процедуры урегулирования спора, соблюдение которой является условием обращения в суд с требованием о расторжении или изменении договора (п. 2 ст. 452 ГК) свидетельствует о приоритетном значении, которое закон придает согласованному волеизъявлению сторон как наиболее приемлемой форме изменения и расторжения договора. При отсутствии доказательств направления предложения об изменении или о расторжении договора и последовавшего отказа от заключения соглашения (или неполучения ответа) в установленный срок суд оставляет иск без рассмотрения (п. 1 ст. 222 ГПК РФ). Суть положения п. 2 ст. 452 ГК иногда понимается так, что этим правилом установлена обязанность предъявления претензии1. Это не вполне соответствует смыслу данной нормы, в которой говорится именно о предложении изменить или расторгнуть договор, т.е. о направлении оферты. Претензией же называют письменное требование, как правило, о возмещении убытков или уплате штрафа в связи с неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства.

Для отдельных видов договоров в ГК установлена отличная от предусмотренной ст. 452 ГК досудебная процедура. Арендодатель вправе требовать досрочного расторжения договора после направления арендатору предупреждения о необходимости исполнения обязательства в разумный срок (ст. 619 ГК). Такое предупреждение не является предложением о заключении соглашения, а устанавливает срок для исполнения обязательства, определяемый

1 Осокина Г.Л. Иск (теория и практика). М.: Городец, 2000. – С. 17.

91

как разумный. Соответственно, требование арендодателя рассматривается судом, если имеются доказательства направления арендатору предупреждения и неисполнения им своих обязанностей (устранения последствий нарушения) в установленный срок.

Срок для ответа на предложение о заключении соглашения может быть указан в самом предложении либо установлен законом или договором, а при отсутствии каких-либо указаний равен тридцати дням (п. 2 ст. 452 ГК). Это правило действует независимо от формы, в которой сделано предложение – устной или письменной. В остальном к соглашению об изменении или расторжении договора применяются положения главы 28 ГК о порядке заключения договора.

Предложение об изменении или расторжении договора должно отвечать требованиям, предъявляемым к оферте (ст. 435 ГК): быть достаточно определенным и выражать намерение направившей его стороны изменить или расторгнуть договор. Предложение об изменении или о расторжении договора не может быть отозвано в течение срока, установленного для ответа на предложение, если иное не оговорено в самом предложении либо не вытекает из его существа или обстановки, в которой оно было сделано (ст. 436 ГК). К ответу на предложение об изменении или расторжении договора применяются положения об акцепте (ст.ст. 438-443 ГК). По общему правилу, моментом заключения соглашения об изменении или о расторжении договора является момент получения направившим предложение лицом ответа, содержащего его принятие (п. 1 ст. 433 ГК), в предусмотренный в п. 2 ст. 452 ГК срок. Если в ответ на предложение, например, о расторжении договора получено предложение о его изменении или иного содержания, то согласно ст. 443 ГК такой ответ признается отказом от акцепта и в тоже время новой офертой. До получения ответа договор считается действующим, приостановление или прекращение исполнения сторонами своих обязанностей является нарушением обязательства, за исключением случаев, когда допускается одностороннее расторжение или изменение договора либо приостановление исполнения.

92

В соответствии с п. 1 ст. 450 ГК изменение и расторжение договора по соглашению сторон возможны, если иное не предусмотрено ГК РФ, другими законами или договором. В самой ст. 450 и ряде других статей ГК РФ предусмотрено изменение или расторжение договора судом по требованию одной из сторон и частичный либо полный односторонний отказ от исполнения договора, с момента совершения которого он считается, соответственно, измененным или расторгнутым. Так, между обществами был заключен договор аренды помещения сроком действия 9 месяцев. В п.п. 4.2, 5.5 стороны предусмотрели возможность его досрочного одностороннего расторжения арендодателем с перечислением конкретных обстоятельств, которые влекут такое расторжение. Суд признал, что указанные пункты соответствуют п. 3 ст. 450 ГК РФ1.

Иногда соглашение сторон об изменении или о расторжении непосредственно не влечет наступления правовых последствий, не будучи дополнено другими юридическими фактами. Таким юридическим фактом является упоминавшееся согласие третьего лица на изменение или расторжение договора, в пользу которого он был заключен (ст. 430 ГК). Недопустимо заключать соглашение лишь в тех случаях, когда законом ограничена сама возможность изменения или расторжения договора независимо от основания, например, не допускается изменение условий выпущенного в обращение государственного займа (п. 4 ст. 817 ГК).

По поводу указания п. 1 ст. 450 ГК на то, что "иное" может быть предусмотрено договором, высказывается мнение, что даже если договор содержит условие, запрещающее изменение или расторжение договора по соглашению, оно не может помешать сторонам впоследствии заключить это соглашение2. Действительно, положение п. 1 ст. 450 ГК не следует понимать буквально, т.е. в том смысле, что договором может быть установлен запрет на его изменение или расторжение по соглашению, связывающий стороны. Суть такого запрета сводилась бы к взаимному отказу от реа-

1Архив Арбитражного Суда Белгородской области за 2005 год

2Соменков С.А. Расторжение договора по соглашению сторон // Право и экономика. 1999. № 7. – С. 32.

93

лизации возможности изменить или расторгнуть договор по соглашению, однако п. 1 ст. 450 ГК не содержит специального указания, что в таком случае данная возможность прекращается, следовательно, соответствующее условие договора не порождает правовых последствий. При иной трактовке рассматриваемого положения следовало бы признать, что оно подразумевает ничем не оправданное ограничение одного из элементов содержания гражданской правосубъектности – возможности совершать любые не противоречащие закону сделки (ст. 18 ГК).

В связи с этим под "иным" в п. 1 ст. 450 ГК прежде всего имеется в виду то, что в договоре может быть предусмотрено право на одностороннее изменение или расторжение договора, в том числе, право на отказ от исполнения договора. Такое условие никак не ограничивает возможности сторон впоследствии изменить или расторгнуть договор дополнительным соглашением.

Реализация предусмотренной договором возможности отказаться от его исполнения и сам односторонний отказ иногда рассматривается как своеобразный случай изменения или расторжения договора по соглашению сторон1. Действительно, если право на отказ от исполнения договора предусмотрено договором, то отказ от исполнения, строго говоря, не является односторонним, поскольку реализуется возможность прекращения обязательства, согласованная ранее обеими сторонами. Однако отказ от исполнения в любом случае выступает самостоятельным основанием изменения и расторжения договора и правовые последствия наступают с момента отказа от исполнения, а не с момента заключения соглашения о возможности такого отказа. Под соглашением сторон об изменении или расторжении договора, таким образом, следует понимать только соглашение, непосредственно изменяющее или прекращающее обязательство.

Хотя изменение и расторжение договора по соглашению сторон осуществляется во внесудебном порядке, соглашение может быть заключено и в ходе рассмотрения спора судом. В гражданском и арбитражном процессе соглашение сторон, приводящее к

1 Заменгоф З.М. Изменение и расторжение хозяйственных договоров. – С. 119.

94

окончанию дела в результате добровольного урегулирования спора на основе взаимных уступок, называется мировым соглашением. Мировое соглашение представляет собой двустороннюю сделку и должно отвечать требованиям процессуального законодательства. От обычного соглашения об изменении или расторжении договора мировое соглашение по существу не отличается, но должно быть утверждено судом, о чем выносится соответствующее определение, если данное соглашение не противоречит закону и не нарушает прав и законных интересов других лиц (ст.ст. 35, 165 ГПК и ст.ст. 39, 121 АПК). «Особый случай изменения договора по соглашению сторон»1, представляет собой мировое соглашение, заключаемое между должником (в лице арбитражного управляющего) и его кредиторами при несостоятельности (банкротстве) должника. В соответствии с Федеральным законом «О несостоятельности (банкротстве)» от 8 января 1998 года № 6-ФЗ решение о заключении мирового соглашения от имени конкурсных кредиторов принимается собранием кредиторов большинством их голосов. Мировое соглашение вступает в силу со дня его утверждения арбитражным судом. Оно может содержать условия об отступном или о рассрочке исполнения обязательств должника; об уступке прав требования должника; об исполнении обязательств должника третьими лицами; об удовлетворении требований, кредиторов иными способами, не противоречащими законодательству. По общему правилу расторжение мирового соглашения, утвержденного арбитражным судом, по соглашению между отдельными кредиторами и должником не допускается.

В соответствии с пунктом 2 статьи 430 ГК РФ, если иное не предусмотрено законом, иными правовыми актами или договором, с момента выражения третьим лицом должнику намерения воспользоваться своим правом по договору стороны не могут расторгать или изменять заключенный ими договор без согласия третьего лица.

Соглашение о расторжении договора является составным элементом соглашения о новации (ст. 414 ГК РФ), а также может

1 Гражданское право: В 2 т. Том II. Полутом 1: Учебник / Отв. ред. проф. Е.А.Суханов.

М., 2002. – С.193 - 194.

95

являться соглашением о прощении долга (ст. 415 ГК РФ). В соответствии со ст. 414 ГК РФ новация представляет собой замену первоначального обязательства, существовавшего между сторонами договора, другим обязательством между теми же лицами, с иным предметом или способом исполнения. В самой статье указано, что обязательство прекращается соглашением сторон. Это означает, что первоначальное обязательство, возникшее из договора, прекращается только после заключения участниками договора соглашения о новации. Но из этого же соглашения возникает новое обязательство между теми же лицами. Поэтому можно сделать вывод, что соглашение о новации состоит из соглашения о расторжении договора, из которого возникло первоначальное обязательство, и соглашения, из которого возникло новое обязательство. При этом соглашение о новации включает в качестве своего элемента соглашение о расторжении договора только «…при новации предмета или способа, затрагивающей видообразующие условия… договора»1.

Говоря о соотношении новации и изменения обязательства, нужно сказать, что понимание новации как безусловного основания прекращения обязательства было характерно для римского права. В римском праве для новации было необходимо, чтобы новое обязательство устанавливалось именно с намерением заменить прежнее (animus novandi) и чтобы в нем был какой-нибудь новый элемент по сравнению с первоначальным обязательством, например, основание (долг из купли-продажи превращался в заемное обязательство и т.п.), содержание (обязательство поставить вещь заменялось обязательством уплатить денежную сумму и т.п.), субъектов обязательства (перевод на другое лицо права требования или долга)2.

Из определения новации в п. 1 ст. 414 ГК РФ следует, что новое обязательство, возникающее в результате модификации условий договора о предмете или способе исполнения, может осущест-

1Миронец Е.Е. Изменение и расторжение договора по гражданскому законодательству Российской Федерации. – Дисс. канд. юрид. наук. 2002. – С. 19.

2Новицкий И.Б. Римское право. Изд. 6-е, стереотипное. М., 2001. – С. 154-155.

96

вляться в рамках той же модели договора, что и прежнее обязательство. Справедливо отмечается, что изменение типа договора является единственным различием, которое в случае новации может быть строго проведено между первоначальным обязательством и новым обязательством, но этот элемент в определение новации в ст. 414 ГК не включен. Следовательно, изменение типа договора, которое в доктрине и на практике считается отличительным признаком новации, вовсе не обязательный ее элемент и является лишь следствием того, что в результате изменения условий договора набор действий сторон подпадает под иной поименованный тип договора1. Характерно, что и в судебной практике изменение вида договора не всегда признается непременным признаком новации2.

Полное или частичное прекращение обязательства при зачете, бесспорно, отличается от прекращения или изменения обязательства в результате изменения или расторжения договора. Обязательство прекращается зачетом встречного однородного требования, срок которого наступил либо срок которого не указан или определен моментом востребования (ст. 410 ГК). Хотя согласно ст. 410 ГК для зачета достаточно заявления одной стороны, это не исключает осуществления зачета по соглашению сторон. Поскольку зачет заключается в погашении встречных однородных требований, то фактически не происходит отступления от условий договора и отказа от исполнения обязательств. Зачет адекватен исполнению, поэтому соглашение о зачете не является особой разновидностью соглашения об изменении или о расторжении договора.

Прощение долга (ст. 415 ГК РФ) выражается в освобождении кредитором должника от лежащих на нем обязанностей. Отсутст-

1Мурзин Д.В., Мурзина Н.Ю. Новация в российском договорном праве // Актуальные проблемы гражданского права / Под ред. С.С. Алексеева. М.: Статут, 2000. – С. 158-159, 183-185, 188-189 и др. Авторы отмечают, что нормы ГК о новации не способствуют ясности в определении места и назначения данного института, поскольку конкурируют с нормами, регулирующими изменение договора по соглашению сторон.

2В частности, новация признавалась состоявшейся при заключении кредитного договора, объединившего все ранее заключенные договоры между теми же сторонами - см.: Постановление Президиума ВАС РФ № 3544/06 от 21.01.2007 г. // Вестник ВАС РФ. 2007. № 5. – С. 97.

97

вие в Гражданском кодексе указания на договорную природу прощения долга создает почву для высказывания различных взглядов по этому вопросу. Иногда прощение долга рассматривается как односторонняя сделка, совершаемая кредитором1. В подтверждение договорной природы прощения долга обычно ссылаются на ст. 572 ГК о договоре дарения, которая устанавливает, что предметом дарения может выступать имущественная обязанность2, хотя на этом основании нельзя судить о недопустимости и одностороннего прощения долга, в особенности если речь идет не о двустороннем договоре, в котором и сам кредитор может быть обязанной стороной, а об одностороннем обязательстве.

Прекращение обязательства должника прощением долга представляет собой отказ кредитора от своего права. В свое время Г.Ф. Шершеневич, характеризуя в целом соглашение сторон как способ прекращения обязательства, говорил о разновидности договора дарения, который имеет своим результатом обогащение должника3. По мнению Д. И. Мейера, договор о сложении долга выступает в двояком виде: по соглашению кредитор отказывается искать удовлетворения по обязательству, которое, тем не менее, существует либо соглашение заключается именно с целью прекратить прежнее обязательство4.

Соглашение о прощении долга5 может являться как соглашением об изменении договора, если имеет место частичное прощение долга, так и соглашением о расторжении договора6. Во втором случае кредитор должен освободить должника от всех лежащих на

1Шилохвост О.Ю. О прекращении обязательств прощением долга // Гражданский кодекс России. Проблемы. Теория. Практика. М.: Международный центр финансово-экономического развития. 1998. – С. 366-372.

2Гражданское право. Учебник. Ч. II / Под ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. – С. 124.

3ШершеневнчГ.Ф.Учебникрусскогогражданскогоправа. Издание10-е. М., 1912. – С. 495.

4Мейер Д.И. Русское гражданское право. Ч. 2. М.: Статут, 2002. – С. 343-344.

5В настоящее время большинство ученых-цивилистов придерживаются той точки зрения, что прощение долга опосредуется соглашением между должником и кредитором на безвозмездной или возмездной основе. См.: Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга вторая: Договоры о передаче имущества. – М.: Статут, 2004. – С. 346-347.

6Эту позицию занимает Е.Крашенинников: «Если общее обязательственное отношение состоит только из одного требования и корреспондирующей ему обязанности, то договор о прощении долга и соглашение о прекращении договора совпадают друг с другом». - Крашенинников Е. О прощении долга // Хозяйство и право. 2002. № 10. – С. 77.

98

нем обязанностей по договору. При взаимном договоре, помимо этого, кредитор должен также полностью и надлежащим образом исполнить лежащее на нем обязательство перед должником к моменту заключения данного соглашения. Так, прощение долга по уплате арендного платежа за прошедший месяц не прекращает договор, заключенный на длительный срок.

Таким образом, соглашение об изменении или расторжении договора выступает в качестве согласованного волевого действия (согласованного волеизъявления), т.е. в качестве сделки, обладающей следующими существенными признаками:

Во-первых, соглашение об изменении или расторжении договора может существовать только при наличии основного договорного обязательства. Это соглашение по своей природе является сделкой из договора.

Второй особенностью рассматриваемого соглашения является его направленность на изменение или расторжение договора. В этом отношении соглашение об изменении или расторжении договора представляет собой особый вид договоров, обособленную, самостоятельную группу в системе гражданско-правовых договоров. Их юридической целью может быть как изменение или прекращение обязательств (всех одновременно или частично), так и, например, передача прав и (или) обязанностей.

И, наконец, еще одним существенным признаком соглашения об изменении или расторжении договора является его защитный характер. Изменение и прекращение правоотношения как способ защиты гражданских прав, упомянутый в открытом перечне ст. 12 ГК РФ, имеет прямое отношение ко всем основаниям изменения и расторжения договора, установленным законодателем в ст. 450 ГК РФ, включая и соглашение сторон об изменении или расторжении договора (п. 1 указанной статьи).

Соглашение сторон, основанное на их истинной воле, при совпадении воли и волеизъявления, облеченное в требуемую законом или соглашением сторон форму, является одним из наиболее неоспоримых способов изменения обязательства, возникшего из такого договора.

99

2.2. ИЗМЕНЕНИЕ И РАСТОРЖЕНИЕ ДОГОВОРА

ПО ИНИЦИАТИВЕ ОДНОЙ СТОРОНЫ

Гражданский Кодекс РФ и иные правовые акты широко используют наряду с «изменением» и «расторжением» еще один термин – «отказ (односторонний отказ) от исполнения».

Как правило, отказ от исполнения договора (или одностороннее изменение его условий) выступает одним из средств правовой защиты, применяемых без обращения в суд, и является следствием серьезного нарушения, чаще всего – неисполнения контрагентом своих обязательств. В целях обеспечения стабильности обязательственных отношений в ГК РФ, по общему правилу, не допускается односторонний отказ от исполнения обязательства и одностороннее изменение его условий. В отношении договорных обязательств п. 3 ст. 450 ГК устанавливает, что односторонний отказ от исполнения договора возможен в случаях, когда такой отказ допускается законом или соглашением сторон (т.е. должно быть четко записано в самом тексте договора).

Недостаточно будет, например, в договоре поставки указать на возможность увеличения цены товара в одностороннем порядке в связи с инфляцией, а затем уведомить покупателя об изменении данной цены товара в одностороннем порядке, считая при этом свое уведомление неотъемлемой частью договора. В данном конкретном договорном обязательстве такое право поставщику не предоставлено, ибо договор лишь предусматривает сам факт возможности изменения цены, и не более того. Поэтому поставщик не вправе вносить какую-то конкретную новую цену в своем извещении для покупателя.

Изменять в данной ситуации цену можно только в общем порядке. Для того чтобы "удержать" цену в русле инфляции, поставщик должен был записать в договоре, например, такую формулировку: "Стороны договорились, что, начиная с первой декады второго квартала 2004 года, цена на поставляемые товары будет увеличена поставщиком в связи с инфляцией на 2,5 процента, а начиная с третьей декады этого же квартала – на 3 процента. При этом подтверждения согласия покупателя на увеличение цены не требуется".

100