ЮРИДИЧЕСКИЕ ЛИЦА

2. Публичные и непубличные хозяйственные общества

Ст. 66.3 ГК РФ закрепляет деление хозяйственных обществ на публичные и непубличные1. Это деление заменило деление обществ на открытые и закрытые.

Публичное общество – акционерное общество, акции которого размещаются по открытой подписке (публично) или публично обращаются (на фондовых биржах). Правила о публичных обществах применяются к АО, если в его уставе и фирменном наименовании есть указание на его публичность.

Непубличное общество—все прочие АО и ООО.

АО изначально может быть создано только как непубличное, так как акции подлежат распределению между учредителями.

Затем АО вправе изменить свой статус на ПАО в следующем порядке:

1.Регистрация проспекта акций.

2.Заключение договора о листинге акций с организатором торговли.

3.Внесение изменений в Устав и фирменное наименование.

4.Внесение изменений в ЕГРЮЛ.

публичного\непубличного общества не нужно преобразовывать организационноправовую форму ЮЛ.

• На континенте АО и ООО – это два разных вида ЮЛ , а не две разновидности одного вида ЮЛ (как у нас). Соответственно, акции и доли – два разных объекта гражданских прав с разными правовыми режимами.

•В силу этого, рассмотрение ООО как некого непубличного хозяйственного общества – не имеет для них правового значения.

1 Е.А.Суханов: деление неудачное, так как распространяется на ООО, которые никогда не могут стать публичными (так как доли в уставном капитале не предназначены для биржевой торговли). +

ООО и непубличные АО, по сути, выполняют одни и те же экономические функции (ОПФ для малого и среднего бизнеса) – их сосуществование в рамках одного правопорядка неоправданно. Да и правовой статус довольно схож. Позаимствовали это деление у американцев. В США – только одна форма предпринимательской корпорации – «корпорация с ограниченной ответственностью на паях» (company limited by shares). Но есть разновидности этой формы.

41

СРАВНЕНИЕ ПУБЛИЧНЫХ И НЕПУБЛИЧНЫХ ОБЩЕСТВ

42

NB: для включения в Устав непубличного общества положений, регулирующих вопросы организации и деятельности органов управления, реализации преимущественного права, установления ограничений для участников –

необходимо единогласное решение участников.

Суханов: Особенности управления непубличных обществ вызваны тем, что законодатель хотел сблизить статус НПАО и ООО со статусом их американских аналогов – Ltd., private limited company, в которых участники пассивно наблюдают за деятельностью профессионального корпоративного менеджмента в лице членов СД.

43

60. Понятие корпорации и корпоративных отношений

Корпорация—это юридическое лицо, имеющее обособленное от личности его участников имущество, учредители (участники) которого обладают в ней правом участия (членства) и формируют их высший орган (общее собрание участников) корпорации.

Суть корпоративной формы заключается в уменьшении риска имущественных потерь для учредителей (участников) юридического лица путем переложения возможной ответственности за результаты своей деятельности на созданное ими юридическое лицо («корпоративный щит» —entity shielding) и ограничения этой ответственности имеющимся у него имуществом.

Такое ограничение ответственности может быть опасно для оборота, поэтому

корпоративное право характеризуется значительным объемом императивных норм, направленных на защиту кредиторов корпорации.

Принцип отделения имущества корпорации (юридического лица) от имущества учредителей/участников (Trennungsprinzip) является основополагающим принципом корпоративного права.

Признаки корпорации (Чупрунов):

1.Ограниченная ответственность участников

2.ЮЛ—самостоятельный субъект, оно персонифицировано. Личные кредиторы участников не могут обратить взыскание на имущество ЮЛ. (entity shielding)

3.Liquidation protection. У ЮЛ свое имущество, которое нельзя просто так изъять. Как только ЮЛ нельзя растащить по частям—страдают миноритарии.

4.Делегированный менеджмент.

5.Отчуждаемость акций и долей (универсализация: мне не нужно согласие, чтобы продать долю с ее комплексом прав)

6.Надежда на инвестиционный доход

Корпоративные правоотношения —отношения, возникающие внутри корпорации. Они ещё называются внутриорганизационными, так как возникают, изменяются и прекращаются в связи с участием в деятельности корпорации лиц, принадлежащих к её внутренней структуре и именуемых участниками.

Подходы к природе корпоративных отношений:

1.Классическая модель (императивное регулирование законом, защита 3-х лиц, ограничение автономии воли участников, ограничение ответственности корпорации имуществом ЮЛ)

2.Контрактианская модель (по Коузу, корпоративное право представляет собой набор договоров (nexus of contracts), корпоративные правоотношения носят обязательственно-правовую природу, господствует свобода договора целью уменьшения транзакционных издержек на рынке, но такая модель невозможна при императивном регулировании, и более того, рынок зачастую нерационален

44

и порождает издержки, плюс у публичных корпорации повышенная ответственность перед обществом, что заставляет вводить нормы о раскрытии информации, наблюдательных советах в компаниях и т.д)

Корпоративные правоотношения нельзя отнести целиком ни к обязательственным, ни к вещным правоотношениям. Они представляют собой особую разновидность

гражданских правоотношений (ст. 2 ГК).

Правоотношение участия (членства) можно определить как урегулированное нормами гражданского права единое, сложное внутриорганизационное общественное отношение имущественного характера, возникающее между юридическими лицами, основанными на началах участия (членства), - корпорациями и их участниками (членами) в момент приобретения последними прав участия (членства), опосредующих процесс их участия в деятельности корпорации.

Данные правоотношения являются относительными возникают, изменяются и прекращаются в рамках корпорации и связаны с деятельностью последней, они характеризуются постоянством одного субъекта—корпорации.

45